根據(jù)歐迅體育(430617)2014年1月22日披露的《股份公開(kāi)轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書(shū)》內(nèi)容顯示：2013 年 5 月 23 日，公司召開(kāi)股東會(huì)并作出決議，同意增加新股東上海屹和投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)、上海鼎宣投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)、上海棕泉億投資合伙企業(yè)(有限合伙);同意公司的注冊(cè)資本新增 13.3333 萬(wàn)元，其中：上海屹和投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)以貨幣 500 萬(wàn)元認(rèn)繳公司新增注冊(cè)資本 7.8431 萬(wàn)元、資本公積 492.1569 萬(wàn)元，上海鼎宣投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)以貨幣 300 萬(wàn)元認(rèn)繳公司新增注冊(cè)資本 4.7059 萬(wàn)元、資本公積 295.2941萬(wàn)元，上海棕泉億投資合伙企業(yè)(有限合伙)以貨幣 50 萬(wàn)元認(rèn)繳公司新增注冊(cè)資本 0.7843 萬(wàn)元、資本公積 49.2157 萬(wàn)元;2013年8月15日，公司的各投資方簽訂了投資協(xié)議，公司實(shí)際控制人對(duì)投資方作出如下業(yè)績(jī)承諾：(1)截至至2013年12月31日，2013年年度經(jīng)審計(jì)的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤(rùn)不低于人民幣760萬(wàn)元;(2)截至至2014年12月31日，2014年年度經(jīng)審計(jì)的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤(rùn)不低于人民幣1140萬(wàn)元;(3)即2013年和2014年兩年的平均利潤(rùn)扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤(rùn)不低于人民幣950萬(wàn)元。同時(shí)，該投資協(xié)議約定了新三板掛牌的申報(bào)時(shí)間以及在業(yè)績(jī)承諾無(wú)法滿足的情況下實(shí)際控制人朱曉東對(duì)投資人(投資人指：屹和投資、鼎宣投資、棕泉億投資)的現(xiàn)金補(bǔ)償和股權(quán)收購(gòu)等條款，但同時(shí)約定，在公司向全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司提交新三板掛牌申請(qǐng)之日起，本協(xié)議約定的關(guān)于投資人的特別條款自行失效，投資人依該等條款所享有的特別權(quán)利同時(shí)終止。解讀：上述投資協(xié)議的簽署方包括歐迅體育原股東與投資方，并不包括歐迅體育，因此投資協(xié)議只對(duì)歐迅體育原股東和投資方具有約束力，對(duì)歐迅體育并不具有約束力，投資協(xié)議中并無(wú)歐迅體育承擔(dān)義務(wù)的具體約定。此外，投資協(xié)議包括了歐迅體育實(shí)際控制人朱曉東在滿足約定條件下收購(gòu)?fù)顿Y方持有的歐迅體育股權(quán)或?qū)ν顿Y方的現(xiàn)金補(bǔ)償條款，該等條款的履行將可能導(dǎo)致實(shí)際控制人朱曉東所持有的歐迅體育的股權(quán)比例增加或保持不變，不會(huì)導(dǎo)致歐迅體育控股股東、實(shí)際控制人的變更。投資協(xié)議為原股東和投資方的權(quán)利義務(wù)所作出的約定，并無(wú)關(guān)于歐訊體育義務(wù)、責(zé)任的約定，并未損害歐迅體育的合法權(quán)益。分豆教育成立于2011年，旗下產(chǎn)品包括慧學(xué)云教育平臺(tái)的開(kāi)發(fā)與運(yùn)營(yíng)。2015年1月中旬，分豆教育掛牌新三板(831850)。根據(jù)公司2014年度報(bào)告，該年度分豆教育營(yíng)業(yè)收入為2898萬(wàn)元，毛利率為87.85%，歸屬于分豆教育的凈利潤(rùn)為735萬(wàn)元。2015年4月27日，分豆教育(831850)發(fā)布了股權(quán)激勵(lì)方案的《臨時(shí)公告》，根據(jù)該公告顯示：(1)該方案的激勵(lì)對(duì)象為公司高級(jí)管理人員、核心員工以及其他對(duì)公司做出突出貢獻(xiàn)的員工。(2)激勵(lì)股份數(shù)量：總計(jì)為 10,000,000 股。 激勵(lì)股份價(jià)格：人民幣 8 元/股。(3)激勵(lì)股份以分豆教育擬成立的北京地歸秦投資管理中心(有限合伙)和北京賢歸秦投資管理中心(有限合伙)作為載體定向增發(fā)。(4)北京地歸秦投資管理中心(有限合伙)自獲得股份之日起自愿限售四年，激勵(lì)份額為 400 萬(wàn)股，最終評(píng)分在 120 分—140 分(含 140 分)的合格員工屬于此激勵(lì)范疇;北京賢歸秦投資管理中心(有限合伙)自獲得股份之日起自愿限售兩年，激勵(lì)份額 600 萬(wàn)股，最終評(píng)分 140 分以上的合格員工屬于此激勵(lì)范疇。解讀：股權(quán)激勵(lì)方案的實(shí)施條件是 2015 年銷(xiāo)售額達(dá)到 1 億元，利潤(rùn)總額達(dá)到 4300 萬(wàn)元。分豆教育在 2015 年度報(bào)告公告后確定是否達(dá)到股權(quán)激勵(lì)條件，上述兩個(gè)前置條件需均滿足。如未達(dá)到上述要求，該股權(quán)激勵(lì)方案自動(dòng)終止;被激勵(lì)人員認(rèn)購(gòu)激勵(lì)股份的資金應(yīng)當(dāng)自行籌措，公司不得向其提供資金。但事實(shí)上，這筆錢(qián)是董事長(zhǎng)于鵬以銀行存款的最低利息借給員工的。云宏信息(832135)是一家從事云計(jì)算軟件產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)與銷(xiāo)售、云計(jì)算系統(tǒng)集成實(shí)施和運(yùn)維、運(yùn)營(yíng)及增值服務(wù)、云計(jì)算咨詢規(guī)劃的公司，于今年3月份掛牌新三板。根據(jù)云宏信息2015年2月26日的《公開(kāi)轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書(shū)》顯示：2012 年 5 月 10 日，云宏有限股東會(huì)決議通過(guò)增加注冊(cè)資本 175 萬(wàn)元，粵之商以貨幣資金 2,000 萬(wàn)元認(rèn)繳新增的注冊(cè)資本 175 萬(wàn)元，溢價(jià)部分計(jì)入資本公積，其他股東放棄本次增資的優(yōu)先權(quán)利。在本次增資的同時(shí)，粵之商與云宏有限及其股東張為杰、鄒理賢、韓小莉還約定了對(duì)賭條款：如果“(1)云宏有限發(fā)生年度虧損或公司在 2012 當(dāng)期實(shí)際凈利潤(rùn)低于承諾利潤(rùn)的 80%;2013 年當(dāng)期實(shí)際利潤(rùn)低于 1500 萬(wàn);2014 年當(dāng)期實(shí)際利潤(rùn)低于 2500 萬(wàn);(2)云宏有限現(xiàn)任執(zhí)行董事張為杰、技術(shù)總監(jiān)鄒理賢、公司銷(xiāo)售總監(jiān)胡榮未按協(xié)議的約定在公司任職，并給云宏有限造成重大影響;(3)云宏有限未按信息披露要求向廣東粵之商進(jìn)行信息披露，經(jīng)廣東粵之商書(shū)面正式告知后仍不作更正;(4)云宏有限在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中違反公司章程、增資協(xié)議的有關(guān)規(guī)定，存在嚴(yán)重違法違規(guī)經(jīng)營(yíng)或違法違規(guī)決策;(5)云宏有限在廣東粵之商投資滿四年時(shí)仍未有意向向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交首發(fā)上市申請(qǐng)，但因廣東粵之商自身的原因影響公司上市除外;(6)云宏有限放棄上市計(jì)劃;(7)云宏有限在本次股權(quán)投資完成后清算、解散或清盤(pán)?！被浿逃袡?quán)要求張為杰、鄒理賢、韓小莉在以上特定情形出現(xiàn)時(shí)須收購(gòu)其所持云宏有限股權(quán)。根據(jù)云宏信息公開(kāi)的2014年的年報(bào)顯示，公司的控股股東及實(shí)際控制人是張為杰，董事為鄒理賢，副總經(jīng)理為胡榮。解讀：對(duì)賭協(xié)議涉及高管任職的內(nèi)容是比較罕見(jiàn)的，一般都會(huì)通過(guò)股權(quán)鎖定的方式來(lái)限制高管的離職，但對(duì)賭覆蓋高管任職也不失為一好選擇。2013年12月27日，皇冠幕墻(430336)發(fā)布發(fā)行了《2013年定向發(fā)行方案》公司定向發(fā)行200萬(wàn)股，融資1000萬(wàn)，并新增一名機(jī)構(gòu)投資者——天津市武清區(qū)國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)投資公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)武清國(guó)投)，以現(xiàn)金方式全額認(rèn)購(gòu)本次定向發(fā)行的股份。根據(jù)公司 公開(kāi)的《中信證券股份有限公司關(guān)于天津皇冠幕墻裝飾股份有限公司股票發(fā)行合法合規(guī)性之專(zhuān)項(xiàng)意見(jiàn)》，皇冠幕墻與本次股票發(fā)行對(duì)象武清國(guó)投簽訂了《關(guān)于天津皇冠幕墻裝飾股份有限公司之增資擴(kuò)股協(xié)議》。其中就股份回購(gòu)約定如下：1.當(dāng)出現(xiàn)以下情況時(shí)，武清國(guó)投有權(quán)要求歐洪榮、黃海龍受讓武清國(guó)投所持有的全部或部分公司股份，歐洪榮、黃海龍具有按本協(xié)議第 2 條約定的轉(zhuǎn)讓價(jià)格受讓該等股份的義務(wù);但是如果任何第三方提出的購(gòu)買(mǎi)該等股份的條件優(yōu)于股份轉(zhuǎn)讓價(jià)格，則武清國(guó)投有權(quán)決定將該等股份轉(zhuǎn)讓給第三方：(1) 皇冠幕墻自 2014 年起，連續(xù)三年，每年經(jīng)審計(jì)的營(yíng)業(yè)收入保持15%增幅;(2) 歐洪榮、黃海龍或皇冠幕墻實(shí)質(zhì)性違反本協(xié)議的相關(guān)條款。2.本協(xié)議項(xiàng)下的轉(zhuǎn)讓價(jià)格應(yīng)按武清國(guó)投實(shí)際出資額人民幣 1000 萬(wàn)元+按照5%的年收益水平計(jì)算的數(shù)額確定。武清國(guó)投持有的股份作為國(guó)有股份，其轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)依照國(guó)有資產(chǎn)的相關(guān)規(guī)定處理?！?完成定向發(fā)行后，歐洪榮、黃海龍以及武清國(guó)投所占公司股份比例分別為：46.609%、28.742%以及4.334%。解讀：項(xiàng)目律師就該回購(gòu)條款的合法合規(guī)性發(fā)表意見(jiàn)：上述條款為公司共同控制人歐洪榮、黃海龍與武清國(guó)投就股份轉(zhuǎn)讓所訂立條款，兩方本著意思自治的原則自愿訂立，條款內(nèi)容不影響皇冠幕墻及其他股東的利益，條款合法有效。如果條件成就，執(zhí)行該條款，股份轉(zhuǎn)讓不會(huì)導(dǎo)致皇冠幕墻的控股股東、實(shí)際控制人發(fā)生變化，不影響公司的持續(xù)穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)。2014年1月22日，易世達(dá)(430628)披露了《公開(kāi)轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書(shū)》，根據(jù)該說(shuō)明書(shū)顯示：2012 年 2 月 23 日，經(jīng)易事達(dá)有限股東會(huì)決議，同意將注冊(cè)資本增加至1,561.04 萬(wàn)元，新增注冊(cè)資本 231.04 萬(wàn)元由新股東鐘山九鼎及湛盧九鼎繳納。鐘山九鼎以貨幣投入 1,648.75 萬(wàn)元，其中 152.37 萬(wàn)元計(jì)入注冊(cè)資本，其余1,496.38 萬(wàn)元計(jì)入資本公積。湛盧九鼎以貨幣投入 851.25 萬(wàn)元，其中 78.67 萬(wàn)元計(jì)入注冊(cè)資本，其余 772.58 萬(wàn)元計(jì)入資本公積。增資完成后易世達(dá)占股前兩位股東及新增股東的占股比例為：52.27%、24.60%、9.76%、5.04%。在本次增資過(guò)程中，增資方鐘山九鼎及湛盧九鼎(甲方)、公司(乙方)、公司股東段武杰及周繼科(丙方)簽訂了增資補(bǔ)充協(xié)議，約定了對(duì)賭條款，主要內(nèi)容包括如下：公司2011年、2012年、2013年的凈利潤(rùn)分別不得低于 2,500萬(wàn)元、3,300萬(wàn)元、4,300萬(wàn)元，同時(shí) 2012年、2013年實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)累計(jì)不低于7,600萬(wàn)元，如果不能完成以上任一業(yè)績(jī)指標(biāo)，由丙方段武杰及周繼科對(duì)甲方鐘山九鼎和湛盧九鼎根據(jù)約定作出現(xiàn)金補(bǔ)償，自有資金不足的，由公司向甲方單向分紅或丙方將分紅所得支付甲方補(bǔ)足。同時(shí)也約定了退出機(jī)制：若易事達(dá)2014年6月30日前未提交發(fā)行上市申報(bào)材料并獲受理;2014年12月31日前沒(méi)有完成掛牌上市;且2011年實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)低于2000萬(wàn)元，或者2012年實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)低于2600萬(wàn)元，或者2013年實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)低于3400萬(wàn)元，新增投資機(jī)構(gòu)有權(quán)選擇在上述任一情況出現(xiàn)后要求公司及段武杰、周繼科以約定價(jià)款回購(gòu)或購(gòu)買(mǎi)其持有的全部或部分易事達(dá)股權(quán)。2013 年 12 月 31 日，增資方鐘山九鼎及湛盧九鼎(甲方)、公司(乙方)、公司大股東段武杰及周繼科(丙方)簽訂了《增資補(bǔ)充協(xié)議二》，約定主要內(nèi)容包括，(1)自乙方向全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申報(bào)掛牌材料之日起豁免乙方基于前述協(xié)議對(duì)賭條款約定的所有責(zé)任和義務(wù);(2)自乙方向全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申報(bào)掛牌材料之日起增資方放棄可以要求要求乙方及丙方回購(gòu)或受讓甲方所持有的乙方股份的權(quán)利;(3)如果甲方向其他任何第三方轉(zhuǎn)讓甲方所持有的乙方全部或部分股份，甲方承諾對(duì)外每股轉(zhuǎn)讓價(jià)格不低于乙方最近一期經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)值;(4)如果乙方掛牌申請(qǐng)被否決，或者乙方掛牌申報(bào)材料被撤回，則上述甲方放棄的權(quán)利即自行恢復(fù)。大股東出具承諾：承諾全部承擔(dān)增資方基于《增資補(bǔ)充協(xié)議》提出的一切包括但不限于支付業(yè)績(jī)補(bǔ)償、差額補(bǔ)償及/或轉(zhuǎn)讓股份的責(zé)任與義務(wù)，確保公司及其他股東不因上述《增資補(bǔ)充協(xié)議》的履行而遭受任何損失。增資方出具的承諾：根據(jù)《增資補(bǔ)充協(xié)議》，當(dāng)增資方向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，根據(jù)買(mǎi)方需要，可要求易事達(dá)股東段武杰、周繼科也以增資方轉(zhuǎn)讓的同等條件轉(zhuǎn)讓一部分股權(quán)。對(duì)此，增資方承諾自公司向股轉(zhuǎn)公司報(bào)送申請(qǐng)材料之日起放棄上述權(quán)利。券商核查：由于在2012年未能完成業(yè)績(jī)約定以及2013年可能不能完成業(yè)績(jī)約定，截止2014年3月，大股東段武杰、周繼科需向增資方支付的補(bǔ)償金額合計(jì)2,712.38萬(wàn)元至2,991.45萬(wàn)元之間。中介機(jī)構(gòu)通過(guò)對(duì)大股東的自由資產(chǎn)進(jìn)行核查，根據(jù)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、利潤(rùn)分配政策、累計(jì)未分配利潤(rùn)數(shù)量以及公司持有現(xiàn)金狀況，分析大股東可通過(guò)現(xiàn)金分紅的形式獲得的金額。證明公司股東段武杰、周繼科能夠在不對(duì)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生不利影響的前提下通過(guò)自有資金及獲取公司分紅償付相關(guān)對(duì)賭約定款項(xiàng)。同時(shí)根據(jù)補(bǔ)充協(xié)議的約定，在掛牌時(shí)解除了協(xié)議雙方的責(zé)任與義務(wù)。與證監(jiān)會(huì)嚴(yán)禁擬上市公司一切對(duì)賭的態(tài)度相比，新三板在一定程度上接受對(duì)賭協(xié)議的存在，對(duì)于已掛牌公司的定向增資中包含的對(duì)賭協(xié)議，也不禁止。
我們理解，投資者與擬上市公司簽署對(duì)賭協(xié)議本身就是行業(yè)慣例，原先證監(jiān)會(huì)一刀切的審核理念確實(shí)值得斟酌。若將對(duì)賭協(xié)議視作企業(yè)正常運(yùn)營(yíng)的一種合同來(lái)看，對(duì)協(xié)議本身的審核主要涉及幾個(gè)方面：(1)對(duì)擬掛牌主體是否會(huì)構(gòu)成重大影響，是否存在重大不確定性;(2)對(duì)實(shí)際控制人的股權(quán)穩(wěn)定性是否會(huì)構(gòu)成重大不確定性;(3)公司股東是否承受得起對(duì)賭失敗的其他風(fēng)險(xiǎn)，例如大額資金賠付等。
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