2011年4月15日，湖南紅日生物科技開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)紅日公司）股東張德寶向我局提交《再次請(qǐng)求撤銷(xiāo)虛假公司登記的緊急報(bào)告》，反映紅日公司在2004年12月12日辦理公司變更登記時(shí)提交虛假資料騙取公司登記，申請(qǐng)撤銷(xiāo)紅日公司2004年12月12日辦理的虛假工商變更登記。

    2011年4月18日，我局按照信訪處理程序，批準(zhǔn)對(duì)紅日公司提交虛假資料取得公司變更登記一事立案調(diào)查，指定由我局Q股、Z股承辦。同日，我局到紅日公司調(diào)查，并就張德寶反映的情況向紅日公司調(diào)查，要求紅日公司作出說(shuō)明、提交相關(guān)證據(jù)。

    2011年5月3日，邵陽(yáng)市人大常委會(huì)召集市人大內(nèi)務(wù)司法工作委員會(huì)、財(cái)經(jīng)工作委員會(huì)、市政府法制辦、邵陽(yáng)市工商局、新邵縣工商局等單位，召開(kāi)專(zhuān)題會(huì)議，就市人大代表關(guān)于紅日公司提交虛假資料取得公司變更登記一事的相關(guān)提案進(jìn)行監(jiān)督。

2011年5月4日，紅日公司向我局提交《關(guān)于請(qǐng)求依法維持真實(shí)變更登記事項(xiàng)、撤銷(xiāo)虛假登記資料的報(bào)告》，對(duì)我局調(diào)查的紅日公司2004年12月12日辦理變更登記時(shí)提交資料情況作出說(shuō)明，請(qǐng)求我局駁回張德寶的撤銷(xiāo)申請(qǐng)，維持劉洪彪成為紅日公司股東、法定代表人、獨(dú)立經(jīng)營(yíng)權(quán)的變更登記事項(xiàng)，撤銷(xiāo)張德寶為紅日公司股東并持有55%股權(quán)的所有設(shè)立登記和變更登記，維護(hù)紅日公司及真實(shí)、合法股東的合法權(quán)益。

2011年5月12日，我局向張德寶送達(dá)《關(guān)于張德寶＜再次請(qǐng)求撤銷(xiāo)虛假工商登記的緊急報(bào)告＞的答復(fù)》。

2011年6月3日，邵陽(yáng)市人大常委會(huì)再次召集市政府分管領(lǐng)導(dǎo)、市人大內(nèi)務(wù)司法工作委員會(huì)、財(cái)經(jīng)工作委員會(huì)、市政府法制辦、新邵縣人大常委會(huì)、新邵縣政府、邵陽(yáng)市工商局、新邵縣工商局等單位，召開(kāi)提案督辦專(zhuān)題工作會(huì)議，就市人大代表關(guān)于紅日公司提交虛假資料取得公司變更登記一事的相關(guān)提案進(jìn)行督查督辦，責(zé)成我局對(duì)該案依法作出依法撤銷(xiāo)行政許可之撤銷(xiāo)處理，并限期處理，維護(hù)投資者和公司合法權(quán)益。

2011年6月3日，我局按照行政許可執(zhí)法監(jiān)督上級(jí)交辦意見(jiàn)處理程序，批準(zhǔn)對(duì)紅日公司提交虛假資料取得公司變更登記一事立案調(diào)查，指定由我局企業(yè)個(gè)體監(jiān)管股、注冊(cè)分局、政策法規(guī)股承辦，對(duì)原來(lái)收集的相關(guān)資料進(jìn)行分析核查，2011年6月7日，本案調(diào)查終結(jié)。

經(jīng)查：

1、紅日公司基本情況

公司為私營(yíng)有限責(zé)任公司，現(xiàn)持有企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，工商注冊(cè)號(hào)：430522000003608，法定代表人：劉洪彪，公司住所：新邵縣寸石鎮(zhèn)原紅日機(jī)械廠內(nèi)，注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元，實(shí)收資本1000萬(wàn)元，公司股東登記為張德寶出資550萬(wàn)、劉洪彪出資450萬(wàn)，公司經(jīng)營(yíng)范圍：生物工程、生物新型材料、高新技術(shù)農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)、生物制品、食用菌的技術(shù)開(kāi)發(fā)與銷(xiāo)售、種養(yǎng)殖業(yè)（不含種、畜、禽）、農(nóng)副產(chǎn)品加工、國(guó)內(nèi)商業(yè)、物資供應(yīng)業(yè)（凡涉及國(guó)家專(zhuān)項(xiàng)審批的以專(zhuān)項(xiàng)審批為準(zhǔn)）。

公司前身為邵陽(yáng)市紅日生物科技開(kāi)發(fā)有限公司，由張德寶出資400萬(wàn)、吳振洪出資100萬(wàn)，注冊(cè)資本500萬(wàn)元，設(shè)立于2002年11月15日，原注冊(cè)號(hào)為4305222800088，屬私營(yíng)有限責(zé)任公司，公司住所在新邵縣寸石鎮(zhèn)原紅日機(jī)械廠內(nèi)，法定代表人張德寶。2004年10月13日公司名稱(chēng)變更為湖南紅日生物科技開(kāi)發(fā)有限公司。

根據(jù)企業(yè)注冊(cè)資料顯示，紅日公司截至2011年4月18日，共辦理8次變更登記。現(xiàn)注冊(cè)號(hào)為430522000003608，私營(yíng)有限責(zé)任公司，公司住所在新邵縣寸石鎮(zhèn)原紅日機(jī)械廠內(nèi)，法定代表人為劉洪彪，注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元，實(shí)收資本1000萬(wàn)元，公司股東登記為張德寶出資550萬(wàn)、劉洪彪出資450萬(wàn)。公司主要生產(chǎn)銷(xiāo)售金針菇、秀珍菇等食用菌。

本案辦理時(shí)，經(jīng)到公司住所調(diào)查，核實(shí)：公司正常辦公，營(yíng)業(yè)執(zhí)照存放于公司住所，公司經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所場(chǎng)地內(nèi)金針菇、秀珍菇生產(chǎn)繁忙，使用公司自有包裝標(biāo)識(shí)對(duì)外銷(xiāo)售；公司人自2007年起已連續(xù)四年未按照規(guī)定接受企業(yè)年度檢驗(yàn)。

2、2004年12月12日辦理變更登記情況

紅日公司于2004年12月10日向我局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司法定代表人變更登記等公司變更登記行政許可，并于2004年12月12日取得準(zhǔn)予設(shè)立公司變更登記行政許可。

2004年12月10日，紅日公司向我局申請(qǐng)辦理第三次變更登記，提交的《公司變更登記申請(qǐng)書(shū)》載明申請(qǐng)變更登記事項(xiàng)共三項(xiàng)：法定代表人由許文欽變更為劉洪彪為，注冊(cè)資本由500萬(wàn)元變更為1000萬(wàn)元，股東由許展輝、許文欽、深圳市世潔為世潔生物科技開(kāi)發(fā)有限公司變更為劉洪彪、深圳市世潔為世潔生物科技開(kāi)發(fā)有限公司。

在辦理該次變更登記時(shí)，紅日公司按照《中華人民共和國(guó)行政許可法》、《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》規(guī)定及國(guó)家工商行政管理總局關(guān)于企業(yè)登記應(yīng)提交的材料規(guī)范文件要求，提交了下列十四項(xiàng)主要資料：（1）、《公司變更登記申請(qǐng)書(shū)》；（2）、公司股東名錄；（3）、公司董事會(huì)成員、監(jiān)事會(huì)成員、經(jīng)理情況；（4）、公司法定代表人登記表；（5）、公司申請(qǐng)登記委托書(shū)；（6）、《股東會(huì)決議》；（7）、《湖南紅日生物科技開(kāi)發(fā)有限公司董事會(huì)決議》；（8）、《湖南紅日生物科技開(kāi)發(fā)有限公司章程》；（9）、股東、法定代表人劉洪彪的編號(hào)“442525196402242711”的身份證復(fù)印件；（10）、人和驗(yàn)字（2004）107040號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》；（11）、人和評(píng)字（2004）第307086號(hào)《湖南紅日生物科技開(kāi)發(fā)有限公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(shū)》；（12）、許展輝和劉洪彪間關(guān)于25%紅日公司股權(quán)的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；（13）、許文欽和劉洪彪間關(guān)于20%紅日公司股權(quán)的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；（14）、紅日公司2004年10月13日領(lǐng)取的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》（副本，注冊(cè)號(hào)4305222800088）復(fù)印件。

我局按照法律法規(guī)規(guī)定，經(jīng)對(duì)紅日公司提交的各項(xiàng)材料進(jìn)行審查，認(rèn)為紅日公司提交的變更登記材料齊全，符合法定形式，于2004年12月12日作出準(zhǔn)予設(shè)立變更登記決定。

現(xiàn)查明的事實(shí)及相關(guān)證據(jù)：

根據(jù)人大代表提案所附證據(jù)資料及張德寶提交的相關(guān)證據(jù)，對(duì)照紅日公司提交的相關(guān)說(shuō)明，結(jié)合我局近年來(lái)對(duì)紅日公司2004年12月12日變更登記情況的調(diào)查處理證據(jù)資料和已發(fā)生法律效力的相關(guān)處理決定書(shū)所認(rèn)定的事實(shí)，我們?cè)俅螌?duì)紅日公司該次辦理變更登記時(shí)提交的資料進(jìn)行詳細(xì)審查，作出了如下分析結(jié)論：

1、紅日公司辦理該次變更登記時(shí)，提交的劉洪彪身份證明資料

湖南紅日生物科技開(kāi)發(fā)有限公司在辦理2004年12月12日的變更登記時(shí)，第一次提交的劉洪彪的身份證件復(fù)印件，反映劉洪彪的身份信息為住址“廣東省東源縣駱湖鎮(zhèn)圩鎮(zhèn)供銷(xiāo)社宿舍13號(hào)”、身份編號(hào)“442525196402242711”的“漢族”男性中國(guó)公民，后經(jīng)東源縣公安局及東源縣公安局駱湖派出所出具《證明》，認(rèn)定為“在我轄區(qū)內(nèi)查無(wú)此人”。紅日公司對(duì)此也無(wú)異議。本局向紅日公司下發(fā)了責(zé)令改正通知書(shū)，公司按照我局責(zé)令改正要求，重新提交了自然人股東劉洪彪身份證明資料，所提交的新身份證明資料為惠州市公安局惠陽(yáng)區(qū)分局簽發(fā)的公民身份號(hào)碼441303196402244418的劉洪彪《中華人民共和國(guó)居民身份證》的復(fù)印件。該資料顯示劉洪彪的身份信息為公民身份號(hào)碼441303196402244418，住址“廣東省惠州市惠陽(yáng)區(qū)平潭鎮(zhèn)居委會(huì)沿路大道168號(hào)”的“漢族”男性中國(guó)公民。

為查明441303196402244418的劉洪彪身份信息之真?zhèn)?，我?span lang="EN-US" xml:lang="EN-US" style="word-wrap: normal; word-break: normal;">2008年收集了由惠州市公安局惠陽(yáng)區(qū)分局出具、證明公民身份號(hào)碼441303196402244418的劉洪彪身份信息的《人口信息》資料，證明我局當(dāng)時(shí)調(diào)查時(shí)劉洪彪中國(guó)公民身份真實(shí)存在。

2011年6月1日，邵陽(yáng)市人民政府法制辦公室對(duì)我局2004年12月12日辦理的紅日公司變更登記事項(xiàng)作合法性審查時(shí)，邵陽(yáng)市公安局人口與出入境管理支隊(duì)出具《證明》，證明“經(jīng)查全國(guó)人口信息庫(kù)，未查詢到劉洪彪（身份證號(hào)碼：441303196402244418；性別：男；民族：漢；住址：廣東省惠州市惠陽(yáng)區(qū)平溪鎮(zhèn)居委會(huì)沿路大道168號(hào)）的信息”。

我們認(rèn)為，不管目前劉洪彪編號(hào)為441303196402244418身份信息是真是假，紅日公司2004年12月12日辦理公司變更登記時(shí)提交的提交的東源縣公安局2000年5月18日簽發(fā)的編號(hào)442525196402242711的劉洪彪《身份證》的復(fù)印件系虛假資料，是不爭(zhēng)的事實(shí)；2004年12月12日辦理公司變更登記時(shí)，劉洪彪編號(hào)為441303196402244418的身份信息也尚未登記在全國(guó)人口信息庫(kù)中，戶口尚未錄入。

2、紅日公司辦理該次變更登記時(shí)提交的劉洪彪取得股權(quán)的二份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》

劉洪彪和許文欽、許展輝之間的紅日公司20%、25%二份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，已由邵陽(yáng)市中級(jí)人民法院查明，系紅日公司為辦理2004年12月12日之公司變更登記而虛構(gòu)，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)由邵陽(yáng)市中級(jí)人民法院2006年11月30日的（2006）邵中民二初字第28號(hào)《民事判決書(shū)》認(rèn)定為以合法形式掩蓋非法目的的無(wú)效合同。

我們認(rèn)為，不管該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是由紅日公司為辦理2004年12月12日之公司變更登記而虛構(gòu)，還是由劉洪彪和許文欽、許展輝之間為辦理2004年12月12日之公司變更登記而共同虛構(gòu)，單位行為或個(gè)人行為，沒(méi)有實(shí)質(zhì)性差別，人民法院已經(jīng)生效的判決書(shū)已作出“為以合法形式掩蓋非法目的的無(wú)效合同”的認(rèn)定，作為公司登記機(jī)關(guān)的工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)同樣將其認(rèn)定為無(wú)效合同。依據(jù)該無(wú)效合同提起的行政許可申請(qǐng)，應(yīng)認(rèn)定為提交虛假資料。

3、紅日公司辦理該次變更登記時(shí)提交的2004年12月10日的《股東會(huì)決議》

有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照《公司法》行使職權(quán)。公司應(yīng)當(dāng)依照《公司法》第四十條規(guī)定和公司《章程》規(guī)定及時(shí)召開(kāi)定期或臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議。紅日公司提交的《公司章程》第十八條關(guān)于股東會(huì)行使職權(quán)第（十）項(xiàng)明確規(guī)定，“對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”。第十九條第三款規(guī)定，“公司修改章程，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東同意”。第二十二條規(guī)定，“召開(kāi)股東會(huì)議，應(yīng)于會(huì)議召開(kāi)的十五日前通知全體股東并對(duì)所議事項(xiàng)形成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名”。因此，紅日公司股東向原股東以外的人劉洪彪轉(zhuǎn)讓出資，及由于股東變動(dòng)而修改公司章程，應(yīng)依照我國(guó)《公司法》及公司章程規(guī)定召開(kāi)股東會(huì)議形成股東會(huì)議決議，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

截止2004年12月10日，紅日公司在公司登記機(jī)關(guān)登記在冊(cè)的股東及股權(quán)情況為：深圳市世潔生物科技開(kāi)發(fā)有限公司275萬(wàn)元、許文欽100萬(wàn)元、許展輝125萬(wàn)元；許文欽為法定代表人。

紅日公司提交的2004年12月10日的《股東會(huì)決議》，載明股東簽名為，原股東簽名：許展輝、深圳市世潔生物科技開(kāi)發(fā)有限公司（蓋章）、許文欽（許展輝代），新股東簽名：劉洪彪、深圳市世潔生物科技開(kāi)發(fā)有限公司（蓋章）。共4名股東簽名或蓋章確認(rèn)。

我們認(rèn)為，紅日公司提交的2004年12月10日的《股東會(huì)決議》，沒(méi)有紅日公司當(dāng)時(shí)合法登記的股東許文欽的簽名或、蓋章，紅日公司辦理該次變更登記時(shí)也沒(méi)有提交許文欽對(duì)紅日公司2004年12月10日股東會(huì)議事事項(xiàng)一致同意文件資料，沒(méi)有提交委托許展輝代為履行股東權(quán)利的委托書(shū)或?qū)υ摗豆蓶|會(huì)決議》的書(shū)面確認(rèn)資料，該《股東會(huì)決議》法律效力存在不確定性。事實(shí)上，該《股東會(huì)決議》在邵陽(yáng)市中級(jí)人民法院2006年11月30日的（2006）邵中民二初字第28號(hào)《民事判決書(shū)》中，也因和該案被告劉洪彪提交的紅日公司2004年12月1日《股東會(huì)決議》相互矛盾、證據(jù)的證明力不足而被“不予采信”。該案中，劉洪彪事實(shí)上已經(jīng)否定了紅日公司2004年12月10日的《股東會(huì)決議》的真實(shí)性，客觀上證明了該決議是為辦理變更登記提交的虛假資料。

4、紅日公司辦理該次變更登記時(shí)提交的《驗(yàn)資報(bào)告》

公司的注冊(cè)資本和實(shí)收資本事項(xiàng)均屬于公司登記事項(xiàng)?！豆咀?cè)資本登記管理規(guī)定》規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司注冊(cè)資本的變更，有增加、減少情形兩種情況。股東之間相互轉(zhuǎn)讓股份，只導(dǎo)致股東股權(quán)份額的變化，不屬于注冊(cè)資本的變更；股東貨幣出資和非貨幣出資比例發(fā)生變化，只構(gòu)成出資方式變化；實(shí)收資本的增加，也不會(huì)導(dǎo)致注冊(cè)資本的改變。

某一股東或全體股東實(shí)際繳付的資產(chǎn)，如超出其認(rèn)繳份額，在未特別聲明（如贈(zèng)與）或辦理共有權(quán)證時(shí)，應(yīng)認(rèn)定為自愿將該資產(chǎn)按照認(rèn)繳份額作價(jià)出資，資產(chǎn)交付公司后，其增值或溢價(jià)，均屬于公司。《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》第十七條第一款規(guī)定：對(duì)投資者實(shí)際繳付的出資超出注冊(cè)資本的差額（包括股票溢價(jià)），企業(yè)應(yīng)當(dāng)作為資本公積管理。

根據(jù)《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》及《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》，公司注冊(cè)資本的增加，一般有以下幾種情形：（1）、原老股東統(tǒng)一或按比例增加資本；（2）、吸收新股東，引進(jìn)新資本，各股東間持股比例發(fā)生變化；（3）、吸收新股東，新老股東按比例增加資本，各股東間持股比例發(fā)生變化；（4）、公司利潤(rùn)分配送股；（5）、公司公積金轉(zhuǎn)增；（6）、投資轉(zhuǎn)增為公積金，再通過(guò)公積金轉(zhuǎn)增為注冊(cè)資本。不論那種情形，辦理變更登記時(shí)均須要提交股東會(huì)決議和驗(yàn)資報(bào)告。

《公司登記管理?xiàng)l例》第二十六條第一款規(guī)定：公司變更登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。第二款規(guī)定：未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。第二十七條第一款規(guī)定：公司申請(qǐng)變更登記，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書(shū)；（二）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；（三）國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

《公司登記管理?xiàng)l例》第三十一條第一款規(guī)定：公司變更注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)提交依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明。第二款規(guī)定：公司增加注冊(cè)資本的，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認(rèn)購(gòu)新股，應(yīng)當(dāng)分別依照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資和設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司以公開(kāi)發(fā)行新股方式或者上市公司以非公開(kāi)發(fā)行新股方式增加注冊(cè)資本的，還應(yīng)當(dāng)提交國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。第三款規(guī)定：公司法定公積金轉(zhuǎn)增為注冊(cè)資本的，驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明留存的該項(xiàng)公積金不少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25％。第四款規(guī)定：公司減少注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報(bào)紙上登載公司減少注冊(cè)資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明。第五款規(guī)定：公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。

紅日公司2004年12月12日辦理公司變更登記時(shí)，將公司注冊(cè)資本從500萬(wàn)元增加變更登記為1000萬(wàn)元，依法應(yīng)當(dāng)提交新增加500萬(wàn)資本的《驗(yàn)資報(bào)告》。而事實(shí)上，紅日公司補(bǔ)充提交的《驗(yàn)資報(bào)告》，正文第三段說(shuō)明為“本驗(yàn)資報(bào)告僅供貴公司此次申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記及據(jù)以向全體股東簽發(fā)出資證明時(shí)使用”，文尾出具日期注明為2004年12月23日。該報(bào)告《驗(yàn)資事項(xiàng)說(shuō)明》“組建與審批情況”及人和評(píng)字（2004）第307086號(hào)《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(shū)》中，分別載明公司“正在申請(qǐng)辦理設(shè)立登記”、“現(xiàn)正在辦理工商注冊(cè)登記手續(xù)”。

由于公司辦理該次變更登記時(shí)未提交相關(guān)《驗(yàn)資報(bào)告》，在辦理變更登記后，按照登記機(jī)關(guān)要求補(bǔ)充提交驗(yàn)資資料，紅日公司實(shí)際向我局注冊(cè)分局提交了“設(shè)立登記”的“1000萬(wàn)實(shí)收資本驗(yàn)資報(bào)告”而非增加資本的“500萬(wàn)驗(yàn)資報(bào)告”， 且通過(guò)該《驗(yàn)資報(bào)告》發(fā)現(xiàn)，該“1000萬(wàn)評(píng)估資產(chǎn)”中的非貨幣資產(chǎn)，實(shí)際就是紅日公司原資本資產(chǎn)，已于2002年就已作為注冊(cè)資本注入公司，屬于公司自身資產(chǎn)。該次增資500萬(wàn)元，既沒(méi)有實(shí)際貨幣投入，也沒(méi)有非貨幣資產(chǎn)投入，純粹是拿紅日公司原資產(chǎn)重新評(píng)估。

在本案調(diào)查時(shí)，紅日公司針對(duì)上述情況做了以下陳述、申辯和說(shuō)明：

（1）、劉洪彪中國(guó)公民身份合法有效，并提交了劉洪彪的繳稅證明、社?？?、車(chē)輛行駛證證明，同時(shí)提交了一份劉洪彪以中國(guó)公民身份入股為內(nèi)資公司股東的公司登記資料。

（2）、劉洪彪和許文欽、許展輝之間的紅日公司20%、25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議雖被司法判決認(rèn)定為無(wú)效合同，但是，雙方轉(zhuǎn)讓股權(quán)、引入劉洪彪到紅日公司投資是真實(shí)的。形式上的協(xié)議瑕疵，不能否定雙方轉(zhuǎn)讓股權(quán)、引入投資民事行為實(shí)質(zhì)上的合法性、有效性。提交了紅日公司2004年11月6日的《股東會(huì)議決議》和許展輝2004年10月22日的《聲明》。

（3）、劉洪彪45%股權(quán)的取得，來(lái)源于紅日公司2004年11月6日股東會(huì)議關(guān)于“顏華標(biāo)（劉洪彪）再投入100萬(wàn)元，享有紅日公司45%股權(quán)，并取得紅日公司經(jīng)營(yíng)權(quán)”的一致決議，并形成了《股東會(huì)議決議》。

（4）、正式基于該《股東會(huì)議決議》，劉洪彪才能實(shí)際控制、管理紅日公司，對(duì)紅日公司陸續(xù)投入巨額資金運(yùn)營(yíng)，并和股權(quán)整合后仍然存在繼續(xù)持股的老股東深圳市世潔生物科技開(kāi)發(fā)有限公司共同出資，將紅日公司增資到1000萬(wàn)元，深圳市世潔生物科技開(kāi)發(fā)有限公司占增資后公司股本的55%，劉洪彪占增資后公司股本的45%。由于經(jīng)辦人員操作的因素，中介驗(yàn)資機(jī)構(gòu)和公司辦事人員向公司登記機(jī)關(guān)提交了注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元的“設(shè)立登記”“實(shí)收資本驗(yàn)資報(bào)告”而非增加資本的《驗(yàn)資報(bào)告》。劉洪彪實(shí)際確實(shí)已經(jīng)投入巨額資金經(jīng)營(yíng)紅日公司，有寸石鎮(zhèn)政府2006年10月16日出具的《情況說(shuō)明》可以作證。

我們認(rèn)為，法律規(guī)定，公司是企業(yè)法人；申請(qǐng)公司變更登記，依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，公司是行使民事權(quán)利能力的主體，我局作為行使公司登記等行政執(zhí)法職責(zé)的工商行政管理機(jī)關(guān)，行政相對(duì)人只能是公司本身。公司作為工商行政管理的行政相對(duì)人，其辦理變更登記事項(xiàng)，均須以公司名義申請(qǐng)。公司對(duì)其登記行為負(fù)責(zé)，對(duì)其辦理公司登記時(shí)提交的資料的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)。

綜上所述，紅日公司于2004年12月12日向我局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司法定代表人變更、注冊(cè)資本變更、股東變更等公司變更登記申請(qǐng)時(shí)，提交了虛假材料，屬以欺騙等不正當(dāng)手段取得行政許可，紅日公司取得該項(xiàng)準(zhǔn)予設(shè)立變更登記行政許可，違反了國(guó)家行政許可及公司登記的有關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章的相關(guān)規(guī)定，符合《中華人民共和國(guó)行政許可法》第六十九條第二款、《中華人民共和國(guó)公司法》第一百九十九條、《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第六十九條規(guī)定及《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十七條第二款規(guī)定情形。

針對(duì)紅日公司于2004年12月12日取得該項(xiàng)行政許可時(shí)提交虛假材料的情況，我局自2007年起連續(xù)三年先后多次責(zé)令紅日公司限期補(bǔ)正所提交的虛假資料，改正違法行為，并于2009年對(duì)紅日公司提交虛假材料取得公司變更登記的違法行為依法予以行政處罰，向紅日公司送達(dá)了新工商案字〔2009〕1號(hào)《行政處罰決定書(shū)》。

2011年5月，我局針對(duì)促進(jìn)企業(yè)按照《公司法》要求規(guī)范運(yùn)作、公司守法經(jīng)營(yíng)，公司董事會(huì)、管理層依法履行職責(zé)，公司依法辦理公司登記手續(xù)等事項(xiàng)，對(duì)紅日公司開(kāi)展行政指導(dǎo)，向其送達(dá)了新工商指導(dǎo)字（2011）第1號(hào)《行政指導(dǎo)意見(jiàn)書(shū)》。

但是，由于紅日公司自身的復(fù)雜原因，紅日公司至今仍不能按照我局要求依法補(bǔ)正所提交的虛假資料，違法行為一直沒(méi)有改正；紅日公司對(duì)我局已發(fā)生法律效力的新工商案字〔2009〕1號(hào)行政處罰決定也沒(méi)有依法履行。

依法處理的法律依據(jù)及應(yīng)予考慮的行為情節(jié)

1、相關(guān)法律依據(jù)與法律適用問(wèn)題

（1）、2004年12月辦理紅日公司變更登記時(shí)的主要辦事依據(jù)：《民法通則》、《合同法》、《行政許可法》、《公司法》（2004年8月修改）、《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》（2004年6月10日9號(hào)令）、《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（2004年6月14日版）及《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》等等。

（2）、當(dāng)前辦理本案辦事主要依據(jù)：《民法通則》、《民事訴訟法》、《合同法》、《物權(quán)法》、《行政許可法》、《公司法》（2005年10月修訂）、《公司登記管理?xiàng)l例》（2005年12月修訂）、《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》、《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（2005年12月27日22號(hào)令）、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》，及《行政處罰法》、《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》、《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰案件聽(tīng)證規(guī)則》、《湖南省工商行政管理機(jī)關(guān)行政執(zhí)法證據(jù)規(guī)則》等等。

綜上所述情況，我們認(rèn)為，紅日公司于2004年12月12日自我局取得的準(zhǔn)予設(shè)立公司變更登記行政許可，屬提交虛假材料、以欺騙等不正當(dāng)手段取得行政許可，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政許可法》第六十九條第二款、《中華人民共和國(guó)公司法》第一百九十九條、《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第六十九條規(guī)定及《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十七條第二款規(guī)定，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法予以撤銷(xiāo)。

2、應(yīng)考慮的行為情節(jié)

鑒于紅日公司在辦理變更登記時(shí)提交虛假資料、經(jīng)責(zé)令改正后仍不能按時(shí)改正，對(duì)我局于2008年、2009年作出的兩個(gè)已發(fā)生法律效力的行政處罰決定經(jīng)我局?jǐn)?shù)次催促仍沒(méi)有依法履行。

且由于紅日公司股權(quán)變更復(fù)雜，內(nèi)部股權(quán)糾紛紛爭(zhēng)深遠(yuǎn)，公司未按照我國(guó)《公司法》要求依法治理，嚴(yán)重影響公司正常經(jīng)營(yíng)，公司自2007年至今已經(jīng)連續(xù)四年未按照《中華人民共和國(guó)行政許可法》、《公司法》和《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》的規(guī)定，按時(shí)接受年度檢驗(yàn)。

以上情形，已屬于情節(jié)嚴(yán)重情形，依據(jù)法律規(guī)定，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法撤銷(xiāo)公司登記或吊銷(xiāo)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

本案處理建議

我們建議，鑒于紅日公司于2004年12月12日提交虛假材料、以欺騙等不正當(dāng)手段取得準(zhǔn)予設(shè)立公司變更登記行政許可，且情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政許可法》第六十九條第二款、《中華人民共和國(guó)公司法》第一百九十九條、《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第六十九條規(guī)定及《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十七條第二款規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法撤銷(xiāo)該次公司變更登記或吊銷(xiāo)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

              承辦人：

                         政策法規(guī)股：z

    2011年6月7日