律師準(zhǔn)備辯護(hù)意見的順序

第一步：卷宗材料要“全部”復(fù)印。

    復(fù)印材料的同時(shí)，別忘記領(lǐng)取起訴書。

有這樣幾個(gè)案例，是我親身經(jīng)歷的：

復(fù)印卷宗材料中的照片有的辯護(hù)人忽略，同時(shí)有的照片“太嚇人”復(fù)印的人員不愿意復(fù)印，比如故意殺人案件的尸體照片。一個(gè)被告人在某賓館中將同行殺死，死者身上傷口三十余個(gè)，慘不忍睹。被告人家屬聘請我作為辯護(hù)人，卷宗材料反應(yīng)的兇器是一把非常鋒利的銳器。我詳細(xì)觀察死者照片展現(xiàn)的死者身上的刀口，發(fā)現(xiàn)其頸部三處傷口的邊緣形狀不一樣，其中一處不是卷宗材料中認(rèn)定的刀具形成的，我就此提出質(zhì)疑，并提出了其他可能：是否有其他兇器？其他兇器在哪兒？是否有同案犯等。結(jié)合其他辯護(hù)意見，盡管受害方不要錢，堅(jiān)決追命，還是保住了該被告人的性命。

還有一個(gè)故意傷害（致死）的案子。被告人用鐵棍將受害人打傷致死，逃跑近十年后投案。起訴書指控了被告人故意傷害的犯罪事實(shí)，并且有目擊證人。但是被告人供述中說是受害人趁自己中午睡覺的時(shí)機(jī)，先用螺絲刀捅傷的頸部后，自己追到院子里與受害人廝打，在廝打的過程中將受害人打傷致死。卷宗材料中證人證言只是證明兩人在院子里的打架經(jīng)過，在屋里發(fā)生了什么事情，無從調(diào)查?？墒蔷碜诓牧现杏袃蓚€(gè)照片能夠證明：當(dāng)時(shí)案發(fā)現(xiàn)場屋里的床沿上及靠近床沿的地上有很多血跡。這兩張照片在一定程度上印證了被告人的相關(guān)供述。結(jié)合其他的辯護(hù)意見，該被告人被判有期徒刑十五年。

卷宗材料中的單據(jù)復(fù)印有的辯護(hù)人會(huì)忽略，特別是已經(jīng)黏貼到一起，很難復(fù)印時(shí)。這種情況下要一份一份的復(fù)印，復(fù)印不全的地方，再比對著手抄在復(fù)印件上。有這樣一個(gè)案件：我在根據(jù)卷宗材料中的單據(jù)詳細(xì)比對司法鑒定意見時(shí)，發(fā)現(xiàn)兩張單據(jù)的號碼一樣，是編號相同的單據(jù)的正本和副本，很明顯存在數(shù)額重復(fù)計(jì)算的問題?；诖?，將原來的鑒定意見推翻了。

因?yàn)槿鎻?fù)印卷宗，成功辯護(hù)的案例很多，不再一一贅述。

第二步：閱卷前先詳細(xì)閱讀公訴機(jī)關(guān)的起訴書

通過閱讀公訴機(jī)關(guān)的起訴書，掌握公訴機(jī)關(guān)指控的罪名、依據(jù)的事實(shí)、法律規(guī)定和公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定的對被告人從重或者從輕處罰的情節(jié)，這是辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)注意的細(xì)節(jié)。

我在這里想說的是通過閱讀公訴機(jī)關(guān)的起訴書，可以幫助律師少走彎路。因?yàn)閭刹闄C(jī)關(guān)立案之后，偵查的事實(shí)可能很多，有的事實(shí)沒有查實(shí)，有的事實(shí)不構(gòu)成犯罪，有的事實(shí)因?yàn)榘讣男枰獣?huì)另案處理，最終，公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)可能只是卷宗材料反應(yīng)的所有事實(shí)中的一部分，通過閱讀公訴機(jī)關(guān)的起訴書，就會(huì)有的放矢的研究卷宗材料，就會(huì)省勁許多。今年我到大連辦理了一起刑事案件，最初的罪名是職務(wù)侵占，偵查機(jī)關(guān)的起訴意見書認(rèn)定了十四筆“犯罪事實(shí)”，數(shù)額29萬余元。我一直堅(jiān)持被告人不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。到了審查起訴階段我同辦案人員溝通時(shí)也說明被告人不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，案件退查了兩次，最終起訴到法院。還沒等審判人員看卷，我就第一時(shí)間遞交了辯護(hù)手續(xù)，復(fù)印卷宗。盡早復(fù)印卷宗了解案情，是我的一貫做法。有些復(fù)雜的案件，有些需要調(diào)查取證的案件，辯護(hù)律師會(huì)有較寬裕的時(shí)間做準(zhǔn)備.審判人員安排人給我復(fù)印卷宗的時(shí)候，我向?qū)徟腥藛T說明被告人不構(gòu)成職務(wù)侵占罪及相關(guān)理由，審判人員說卷宗材料還沒看，會(huì)認(rèn)真考慮我的觀點(diǎn)。

等我拿到起訴時(shí)一看，罪名改成詐騙了，只認(rèn)定了公安機(jī)關(guān)起訴意見書中的一筆事實(shí)，數(shù)額5萬元。我有返回，找到審判人員，闡述了我的觀點(diǎn)：被告人也不構(gòu)成詐騙罪及相關(guān)理由。

偵查機(jī)關(guān)的起訴意見書，很多辯護(hù)律師是不看的，這一點(diǎn)我可以肯定。把起訴書與起訴意見進(jìn)行比對的就更少了，這一點(diǎn)也應(yīng)該八九不離十。為什么不看呢？因?yàn)闆]有用。真的沒有用嗎？我的觀點(diǎn)是有的有用，有的沒用，有的作用還很大。

有這樣一個(gè)案子，罪名是合同詐騙，被告人有兩個(gè)：一個(gè)是企業(yè)的法人，另一個(gè)是企業(yè)的業(yè)務(wù)員，兩者是外甥與舅的關(guān)系。業(yè)務(wù)員的親屬委托我作為辯護(hù)律師。我在對比該案的起訴書與起訴意見書時(shí)發(fā)現(xiàn)：起訴意見書引用的法律條文是刑法第224條中第三種情形：“沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的。”起訴書引用的條文是刑法第224條中第五種情形：“以其他方法騙取對方當(dāng)事人財(cái)物的?！币簿褪钦f，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為偵查機(jī)關(guān)引用的法律規(guī)定是不對的。公訴機(jī)關(guān)憑什么認(rèn)定偵查機(jī)關(guān)引用的法律規(guī)定不對呢？刑法第224條中第三種情形與第五種情形的不同點(diǎn)：一是沒有實(shí)際履行能力；二是先履行小額合同或者部分履行合同。但是關(guān)鍵的不同點(diǎn)是“先履行小額合同或者部分履行合同”，在精細(xì)一點(diǎn)是“小額”。既然不存在“小額”問題，就有可能合同當(dāng)事雙方已經(jīng)簽訂且履行的合同標(biāo)的是很大的。我查閱卷宗材料，找不到證據(jù)支持我的觀點(diǎn)。我會(huì)見被告時(shí)，重點(diǎn)詢問被告人，被告人說兩個(gè)單位業(yè)務(wù)來往近十年了，業(yè)務(wù)往來兩千余萬元，最終只剩不到二十萬元的貨款。我調(diào)去單位賬本，證明被告人沒有說謊。

庭審中，我將賬本提交合議庭，發(fā)表了自己的辯護(hù)意見。庭審后，兩被告人被變更強(qiáng)制措施，取保候?qū)徎丶?。五年過去了，案子再無動(dòng)靜?！拘剔q律師王同生：對比起訴書與起訴意見書，發(fā)現(xiàn)不同并深究，對律師辯護(hù)有幫助?！?/p>

第四步：看報(bào)案記錄、立案登記表、發(fā)破案經(jīng)過，結(jié)合卷宗材料找出被告人自首、立功、主動(dòng)供述等情節(jié)。

通過卷宗材料找出被告人自首、立功、主動(dòng)供述等情節(jié)，大多數(shù)辯護(hù)律師都知道，我想說的是，如果結(jié)合看報(bào)案記錄、立案登記表、發(fā)破案經(jīng)過效果會(huì)更好。

不過多的贅述。

第五步：看抓獲經(jīng)過、辦案說明，找出對被告人有利的情節(jié)，比如：自首、立功等。

怎樣看待抓獲經(jīng)過、辦案說明：

其一：有的律師說法律規(guī)定辦案說明不是法定的證據(jù)，不能作為定案的依據(jù)，我的觀點(diǎn)是：辦案說明的內(nèi)容對被告人有利，就不提異議，公訴機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)愿意用作定案的依據(jù)也不管；如果辦案說明的內(nèi)容對被告人不利，堅(jiān)決提異議，不能作為定案的依據(jù)！【刑辯律師王同生：只要對被告人有利，可將錯(cuò)就錯(cuò)?！?/p>

其二：不能想當(dāng)然的相信辦案說明、抓獲經(jīng)過，必須在會(huì)見被告人時(shí)核實(shí)。一個(gè)盜竊案子，一案兩被告，抓獲經(jīng)過都說明了兩被告是被抓獲歸案的。在會(huì)見我的被告人時(shí)，他也承認(rèn)自己是被抓獲的，同時(shí)他還說是他帶領(lǐng)辦案人員將另一被告人抓獲的，這是一個(gè)對我的當(dāng)事人非常有利的一個(gè)情節(jié)，作為辯護(hù)律師這應(yīng)該是一個(gè)很大的收獲。

第六步：研究被告人的供述。

辯護(hù)律師在看被告人供述時(shí)，各有各的側(cè)重點(diǎn)和習(xí)慣，應(yīng)該各有特色。這里我想談一下有的辯護(hù)律師可能忽視的方面：

（一）看“臺頭”，特別是第一份被告人的供述。如果被告人的第一份材料的“臺頭”是“詢問筆錄”而不是“訊問筆錄”就應(yīng)該有目的性的看被告人是否符合自首或者主動(dòng)交代，要具體案件具體分析。

有一個(gè)故意殺人案件，被告人將受害人殺死，投尸井中。復(fù)印卷宗后，我發(fā)現(xiàn)被告人的第一份材料的“臺頭”是“詢問筆錄”就引起重視，經(jīng)核實(shí)得知，偵查機(jī)關(guān)開始只是懷疑被告一家人有作案嫌疑，就將被告及其家人共計(jì)五人全部傳喚，被告人覺得自己的行為連累了家人，就供述了犯罪過程。我其中一個(gè)辯護(hù)意見：被告人有自首情節(jié)。結(jié)合其他辯護(hù)意見，被告人被判有期徒刑十五年，應(yīng)該是成功的。

（二）看開頭幾個(gè)問答。如果是“問：你來干什么？答：我來投案?！本蛻?yīng)該考慮被告人是否具備自首情節(jié)。有的人會(huì)說，既然來投案了，還不是自首嗎？不一定，主動(dòng)投案只是自首的一個(gè)條件之一，主動(dòng)投案并不一定是自首。

（三）看訊問人員是否兩人。兩人訊問是硬性的法律規(guī)定，不容違反。簽有一名辦案人員的名字，很明顯不能證明偵查人員兩人訊問；簽有兩名辦案人員的名字，不能必然的證明兩名偵查人員訊問，實(shí)際操作過程中，有時(shí)是一名偵查人員訊問，然后再叫其他的偵查人員補(bǔ)簽的情況是存在的。這就需要結(jié)合全卷材料進(jìn)行比對，看是否存在一名偵查人員在同樣的時(shí)間，參與不同的偵查活動(dòng)等等；雖然簽有兩個(gè)偵查人員的名字，但是筆記相同，也不能證明是兩名偵查人員訊問。九六年我為一名故意殺人犯辯護(hù)，被告人是女的，她伙同他人將自己的丈夫殺死后投尸井中。閱卷的時(shí)候我就發(fā)現(xiàn)卷宗中絕大多數(shù)訊問、詢問筆錄上的簽名是一個(gè)人的筆跡。庭審過程中，公訴人反復(fù)強(qiáng)調(diào)一句話：卷宗材料證明。。。。。。當(dāng)時(shí)我剛從公安機(jī)關(guān)辭職一年多，辦案人員都很熟悉，但是為了保住被告人的性命，我還是有針對性的發(fā)表了自己的意見：公訴人先后三次提到卷宗材料能夠證明他的觀點(diǎn)，但本辯護(hù)人認(rèn)為，卷宗材料中所有的被告人供述、證人證言都不能作為定案的依據(jù)，因?yàn)樽鳛檗q護(hù)人在閱卷的時(shí)候，我發(fā)現(xiàn)所有的證人證言、被告人供述材料辦案人員一欄中雖然簽有兩個(gè)人的名字但都是一個(gè)人的筆跡。偵查機(jī)關(guān)訊問被告人、詢問證人時(shí)，不允許“外人”在場，你怎么能夠證明偵查人員在辦案時(shí)符合法定程序？一個(gè)人的筆跡，本辯護(hù)人就說偵查人員一人違法辦案！相關(guān)材料就不能作為定案的依據(jù)。此言一出，在審判庭特別是旁聽席上一起一陣騷動(dòng)。最終結(jié)合其他情節(jié)，成功為該被告人進(jìn)行了辯護(hù)，得判無期徒刑。宣判后我的看守所回訪，被告人一見到我就說：同監(jiān)室的人都說我結(jié)了一個(gè)好果子，一個(gè)故意傷害致死的犯人已經(jīng)上了死刑床了，謝謝你，王律師。

（四）看訊問地點(diǎn)是否符合法律規(guī)定。根據(jù)刑訴法，訊問犯罪嫌疑人的地點(diǎn)是有規(guī)定的，我想辯護(hù)律師應(yīng)該知道。同時(shí)還規(guī)定，犯罪嫌疑人被抓獲后要及時(shí)送羈押場所。就是為了防止刑訊逼供。重、特大刑事案件更應(yīng)嚴(yán)格要求。

如果訊問筆錄寫的訊問地點(diǎn)不符合規(guī)定，顯然違反法定程序，不必贅述；就是訊問筆錄上寫的訊問地點(diǎn)合法，也要進(jìn)行核實(shí)：一要查看守所的體檢表、入所登記、提審記錄；二要看醫(yī)院的查體記錄上的查體時(shí)間；三要在會(huì)見犯罪嫌疑人、被告人時(shí)核實(shí)；四要通過其他途徑核實(shí)，具體案件具體對待。

有這樣一起案子：兩名被告人搶劫一出租車女司機(jī)，將司機(jī)用背包帶勒死后投尸山谷。第一被告一審被判死刑。第一被告二審階段委托我作為他的辯護(hù)人。在會(huì)見第一被告人時(shí)，我問到他從抓獲到送交看守所的經(jīng)過，通過被告人的回答，我發(fā)現(xiàn)：被告人被抓獲后，先是被押到某派出所，然后到了某刑警隊(duì)，問了第一份筆錄，第二天下午到醫(yī)院體檢，然后才送到看守所。從抓獲到送達(dá)看守所，期間近三十個(gè)小時(shí)。但是，訊問筆錄記載的訊問地點(diǎn)是某看守所，不是某刑警隊(duì)辦公室。很明顯，訊問地點(diǎn)是偽造的。庭審調(diào)查階段，我向第一被告人通過提問題，發(fā)表偵查人員程序違法的辯護(hù)觀點(diǎn)。第二被告被帶上法庭，我在庭審發(fā)問階段，也提出了相同的問題，第二被告的回答內(nèi)容與第一被告完全一致，進(jìn)一步印證了我的辯護(hù)觀點(diǎn)。后來，公訴人提供了看守所提供的看守所入所體檢表、入所登記表、提審記錄、醫(yī)院的查體證明?？词厮胨w檢表、入所登記表、提審記錄證明偵查人員沒有違法辦案。但是，從醫(yī)院的體檢證明特別是醫(yī)院的原始體檢單據(jù)中心電圖單子上有時(shí)間記錄，根據(jù)該時(shí)間記錄，兩被告人體檢的時(shí)間是第二天下午十六時(shí)四十五分。根據(jù)常規(guī)，先到醫(yī)院體檢，然后看守所才同意收押某犯罪嫌疑人或被告人。作為辯護(hù)人我用醫(yī)院的體檢單據(jù)上的時(shí)間，推翻了看守所入所體檢表、入所登記表、提審記錄，繼續(xù)堅(jiān)持自己關(guān)于偵查人員違法辦案的觀點(diǎn)，并且進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)：看守所與偵查人員合伙偽造材料，掩蓋違法辦案的事實(shí)。并指出：當(dāng)一名偵查人員不惜偽造事實(shí)時(shí)，這名偵查人員參與偵辦的所有的材料，還能作為定案的依據(jù)嗎？

我的辯護(hù)意見得到法官、旁聽人員的認(rèn)可，效果很好。

（五）看訊問筆錄的訊問時(shí)間、簽字捺印及其他訊問筆錄制作要求。主要是找到辦案人員違法辦案等辯護(hù)情節(jié)，不一一贅述。

（六）看訊問筆錄反映的案件事實(shí)。這一點(diǎn)，辯護(hù)律師都會(huì)注意到。在這里我只想說：要仔細(xì)看，多看幾遍，看一遍有一遍的收獲，不信你試試；還有，要根據(jù)起訴書的指控看材料，根據(jù)自己的辯護(hù)思路看材料，根據(jù)特定的案件的特定要求確定看材料的角度。找辯護(hù)依據(jù)，找辯護(hù)突破口，找矛盾點(diǎn)等。要仔細(xì)，要比對。

我相信，每一名辯護(hù)律師都有自己的成功方法，愿交流。

【刑辯律師王同生：辯護(hù)律師要從程序到實(shí)體全面研究被告人供述?！?/p>

第七步：看證人證言

與看犯罪嫌疑人、被告人供述相仿，不再細(xì)說。

不過，在辦案過程中如果發(fā)現(xiàn)證人證言有出入，要想法推翻。有一個(gè)交通肇事案子，有一位證人證明他在自家大門口看到一個(gè)拖掛車，車頭粉紅色，撞死了受害人。這個(gè)證據(jù)很關(guān)鍵。我叫被告人親屬領(lǐng)著我到了這位證人的大門口，向事故地點(diǎn)看，發(fā)現(xiàn)中間有一個(gè)土丘當(dāng)著，根本看不到案發(fā)現(xiàn)場，我拍照取證，提供到合議庭，辯護(hù)效果很好。【刑辯律師王同生：辯護(hù)律師不能簡單相信證人證言?！?/p>

第八步：看扣押物品清單

對扣押物品清單的認(rèn)識，不同的辯護(hù)律師有不同的理解。有的重視，有的不重視。我的觀點(diǎn)：既然是卷宗里面有的材料，就應(yīng)當(dāng)足夠重視。從辯護(hù)的角度，從扣押物品清單可以看出贓款贓物的追繳情況，進(jìn)而印證犯罪行為的社會(huì)危害性的大小；與扣押物品清單同類的還有“家屬主動(dòng)交來物品清單”，如果是“家屬主動(dòng)交來物品清單”，就是一個(gè)酌定的從輕處罰情節(jié)；有時(shí)扣押物品清單的作用還很多。

有一起故意殺人案，犯罪嫌疑人將受害人殺死之后將尸體掩埋，把受害人的衣物藏在自家某一地方。偵查機(jī)關(guān)將犯罪嫌疑人抓獲。在會(huì)見犯罪嫌疑人的時(shí)候，犯罪嫌疑人堅(jiān)持自己是自首，是他先交代，偵查機(jī)關(guān)才破案的。但是，辦案人員堅(jiān)持是先從犯罪嫌疑人家中搜出了受害人的衣物后，犯罪嫌疑人才不得不交代了自己的犯罪行為，不應(yīng)該是自首。到底誰的說法是正確的呢？我反復(fù)查閱卷宗，最終看到了偵查機(jī)關(guān)搜查出受害人衣物后制作的扣押物品清單，清單的制作日期晚于犯罪嫌疑人交代犯罪事實(shí)的那份供述的制作日期。很明顯，是犯罪嫌疑人交代在前，進(jìn)而印證了犯罪嫌疑人的說法。

扣押物品清單還有其他作用，這要根據(jù)具體案情而定。再比如通過扣押物品清單可以很明確的看出犯罪工具的是否找到了，證據(jù)鏈?zhǔn)欠裢暾取?/p>

第九步：看現(xiàn)場勘查筆錄、尸檢報(bào)告

我從事公安工作九年，九五年從事律師工作，特別是九七年專業(yè)從事刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)以來，我一直有一個(gè)觀點(diǎn)：刑事案件的卷宗中，現(xiàn)場勘查筆錄、尸檢報(bào)告是值得相信的材料。因?yàn)?，現(xiàn)場勘查筆錄、尸檢報(bào)告是案發(fā)后，偵查機(jī)關(guān)的專業(yè)人員制作的專業(yè)文書，這是其一；其二，制作場勘查筆錄、尸檢報(bào)告追求客觀、真實(shí)，不帶有任何主觀內(nèi)容；其三，制作場勘查筆錄、尸檢報(bào)告的目的是為了給偵查破案提供幫助。所以，通過科學(xué)、真實(shí)的場勘查筆錄、尸檢報(bào)告能夠還原案件的真實(shí)狀況。

還原案件事實(shí)，是一個(gè)刑事辯護(hù)律師成功辯護(hù)的基礎(chǔ)。刑事辯護(hù)律師要充分利用場勘查筆錄、尸檢報(bào)告來印證卷宗中的其他材料，要認(rèn)真分析、比對，有時(shí)收獲很大。

一個(gè)交通肇事案件，我在為被告人進(jìn)行辯護(hù)過程中，根據(jù)現(xiàn)場勘查筆錄中的現(xiàn)場勘查圖反映的行駛路線，結(jié)合現(xiàn)場勘查筆錄中照片反映的車輛撞擊部位做了很多種試驗(yàn)，都與按照卷宗材料反映的撞擊過程及后果都不相符。本案用卷宗材料中的場勘查筆錄基本推翻了其他的卷宗材料，辯護(hù)效果很好，當(dāng)事人及其親屬很滿意。

還有一個(gè)故意傷害案子:一位女性受害人被他人用銳氣捅傷，穿透心臟死亡。偵查機(jī)關(guān)抓獲了一名犯罪嫌疑人。該犯罪嫌疑人在偵查階段認(rèn)罪，到了庭審就不認(rèn)罪。律師會(huì)見就喊冤。查閱卷宗過程中，我發(fā)現(xiàn)被告人供述的作案地點(diǎn)與現(xiàn)場勘查筆錄反應(yīng)的受害人尸體出現(xiàn)的地點(diǎn)有出入，就到現(xiàn)場實(shí)地勘查，發(fā)現(xiàn)雖然都是在路口處，但根本不是一個(gè)路口。于是我將被告人供述的作案地點(diǎn)及周圍參照物繪制成圖，庭審時(shí)給三名審判人員及公訴人各一份，將我繪制的圖與卷宗中的現(xiàn)場勘查圖對比著發(fā)表辯護(hù)意見，得到了審判人員的認(rèn)可。公訴機(jī)關(guān)撤回補(bǔ)充偵查后有開了一遍庭，最終被告人被變更強(qiáng)制措施取保候?qū)徎氐郊抑小！拘剔q律師王同生：現(xiàn)場勘查筆錄能幫助辯護(hù)律師還原案情，成功辯護(hù)?！?/p>

第十步：看鑒定結(jié)論（意見）

鑒定結(jié)論（意見）有多種：涉案物品損失鑒定、涉案物品價(jià)值鑒定、犯罪嫌疑人刑事責(zé)任能力鑒定及其他鑒定。

我認(rèn)為鑒定結(jié)論是卷宗材料中最不可信的材料之一，有時(shí)和審判人員交流，他們也有同感。

鑒定結(jié)論（意見）是案件偵破后，偵查機(jī)關(guān)因辦案需要，委托專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行的鑒定，鑒定結(jié)論（意見）受鑒定人員素質(zhì)影響，受鑒定的依據(jù)的材料是否真實(shí)、完整的影響，受偵查人員意愿的影響，有很大一部分鑒定結(jié)論（意見）有出入。我的一貫做法是對鑒定結(jié)論（意見）用懷疑的眼光審視、研究、推翻。至于原因有以下幾點(diǎn)：

（一）涉案物品價(jià)值鑒定，受辦案人員的意愿影響很大，有的就是湊數(shù)額。有一起盜竊案件，起訴書認(rèn)定盜竊價(jià)值2萬余元，想判緩刑很難，于是被告人申請重新鑒定，重新鑒定的數(shù)額成了9000余元，最終得判緩刑。

（二）涉案物品損失鑒定對案件的辦理很重要，有的關(guān)乎能否立案，有的關(guān)乎量刑的幅度。作為辯護(hù)律師在為犯罪嫌疑人、被告人辯護(hù)時(shí)，不要認(rèn)為這是專門機(jī)構(gòu)做出的鑒定，就一概相信，一帶而過。有一起防火案件，事發(fā)一年后偵查機(jī)關(guān)破案，將犯罪嫌疑人抓獲。卷宗材料中的涉案物品損失鑒定是破案后，偵查機(jī)關(guān)委托鑒定機(jī)構(gòu)做出的。從真?zhèn)€案件材料看，放火案件發(fā)生后被燒毀的物品沒有清點(diǎn)，也沒有進(jìn)行證據(jù)保存，只有受害方自己的材料中說了一個(gè)損失數(shù)額。作鑒定必須有鑒定的實(shí)物依據(jù)，既通常意義上的“鑒材”沒有了，鑒定的數(shù)額是怎么出來的？被告方要求重新鑒定，重新鑒定的結(jié)果是“原來的鑒定符合法定程序”。被告方要求對損失數(shù)額重新鑒定，并不是原來那份鑒定的程序是否合法。在被告方的強(qiáng)烈要求下，審判機(jī)關(guān)又委托了幾家鑒定機(jī)構(gòu)，但是，這些鑒定機(jī)構(gòu)都拒絕受理。最終，一審法院以沒有證據(jù)推翻第一份鑒定為由，判決兩名被告人十年有期徒刑。兩被告人上訴。二審法官也認(rèn)為鑒定有問題，但他的觀點(diǎn)是既然有鑒定，又沒法推翻，按照鑒定的數(shù)額就應(yīng)當(dāng)在十年以上量刑，他們也沒有好辦法。談到鑒定存在的這類問題，他建議律師以適當(dāng)?shù)姆绞胶粲跻幌隆?/p>

明年新的刑訴法實(shí)施后，救濟(jì)途徑會(huì)多一點(diǎn)，我拭目以待。

（三）關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任能力鑒定，辯護(hù)律師而應(yīng)當(dāng)高度重視。一個(gè)故意殺人案件，會(huì)見被告人時(shí)發(fā)現(xiàn)被告人的精神狀態(tài)不正常，其家人說他有精神病。辦案人員也應(yīng)當(dāng)注意到了被告人的精神狀態(tài)，卷宗材料中有一份刑事責(zé)任能力鑒定，結(jié)論是被告人具備刑事責(zé)任能力。案件已經(jīng)到了審判階段，作為辯護(hù)人根據(jù)我近二十年的刑事辯護(hù)體會(huì)，申請重新鑒定結(jié)果也不會(huì)有什么變化。因?yàn)槿绻匦妈b定的結(jié)果否定了被告人的刑事責(zé)任能力，會(huì)給案件的辦理帶來很多麻煩，不排除最終結(jié)果引起國家賠償。聽之任之是不行的，怎么辦呢？大量取證，撼動(dòng)卷宗中鑒定的結(jié)論，影響審判人員。說到取證，最大得遺憾是被告人的家人沒有到專門的醫(yī)療機(jī)構(gòu)給被告人進(jìn)行過治療，無法取到病例。作為辯護(hù)律師做了大量的外圍取證：學(xué)校老師、同學(xué)、親友、本村的村民，調(diào)查了被告人家人的精神病史，找到了相關(guān)的醫(yī)學(xué)論證，一并提交合議庭。再結(jié)合其他情節(jié)，成功為被告人進(jìn)行辯護(hù)，雖然沒有進(jìn)行民事賠償，還是保住了被告人的性命。

（四）涉案贓物純度鑒定。涉毒案件毒品純度鑒定經(jīng)常遇到，對被告人可能判處重刑的案件，毒品純度鑒定必須有。一起販毒案件，被告人將同一批毒品賣給了不同的人。案發(fā)后，都予以追繳。卷宗中對追繳的毒品分別進(jìn)行了鑒定，但是純度不一樣。為什么不一樣，無卷宗材料說明。庭審中我就這個(gè)問題提出了異議。效果不錯(cuò)。

第十一步：看被告人的身份證明材料。被告人的身份證明材料一般有兩類：一是有的犯罪，只有具備特定的身份，符合“特殊主體”條件才會(huì)構(gòu)成。這種案件卷宗材料中的相關(guān)身份證明材料要詳細(xì)審查，如果只是一個(gè)簡單的單位說明，從證據(jù)使用提出異議的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)核實(shí)其檔案材料。2004年我辦了兩起玩忽職守案件，我都是從犯罪主體進(jìn)行了成功的辯護(hù)，最終一審改了罪名，判決被告人有罪免刑。兩名被告人認(rèn)為事情的影響很大，有罪免刑能保住公職，結(jié)果就可以了都沒有上訴。我每每想起這兩期案件，總是覺得遺憾，如果被告人上訴，結(jié)果很可能無罪。第二種情況是關(guān)于被告人年齡的身份證明材料。這種材料辯護(hù)律師往往簡單的認(rèn)同。我有一種做法，如果發(fā)現(xiàn)被告人犯罪時(shí)的年齡剛剛超過法律規(guī)定的幾個(gè)年齡段一至兩個(gè)月，就要慎重對待。因?yàn)槲覐氖逻^公安工作近十年，也親自指導(dǎo)村文書辦理過身份證。在農(nóng)村，小孩出生報(bào)戶口時(shí)按農(nóng)歷，辦理身份證的時(shí)候也不去換算，就簡單的將農(nóng)歷生日寫成陽歷生日，根據(jù)萬年歷換算，這種情況的年齡差距在一到兩個(gè)月之間。一起故意殺人案件，從戶籍證明看被告人剛剛超過十八周歲幾天，通過詢問被告人的母親，她說身份證上的年齡實(shí)際是被告人的農(nóng)歷生日。我到被告人村里取證，找被告人的同學(xué)、經(jīng)常在一起的朋友、同齡人、村文書，并且申請村文書出庭。公訴人的觀點(diǎn)：戶籍材料是法定證據(jù)，我的觀點(diǎn)是實(shí)事求是。開庭時(shí)，我發(fā)現(xiàn)審判人員讓被告人的母親和我坐在一起參與庭審，就覺得有戲。最終，結(jié)合其他的情節(jié)進(jìn)行了成功的辯護(hù)，雖未賠償，還是保住了被告人的性命。還有一起案件，被告人是河南人，因?yàn)楸I竊罪在淄博受審。我發(fā)現(xiàn)年齡有問題。被告人的母親從當(dāng)?shù)氐拿裾块T復(fù)印了原始的戶籍材料。開庭時(shí)，公訴人要求庭后核實(shí)。我馬上表示同意，并說被告人的家人表態(tài)可以出路費(fèi)。大家都知道是否核實(shí)，并不是辯護(hù)律師說了算。我之所以表示同意，并說明被告人的家人愿意出路費(fèi)，是為了顯示被告方“不心虛”，進(jìn)而說明證據(jù)是真實(shí)的。庭后也沒有核實(shí)，最終采信了我的辯護(hù)意見。

第十二步：看辨認(rèn)筆錄。

辨認(rèn)筆錄是偵查人員制作的對案件事實(shí)的認(rèn)定有很大作用的不可缺少的材料，辯護(hù)律師要慎重對待。我承辦過一起搶劫殘疾人代步車的案子，被告人是一男一女，搶劫過程中因?yàn)槭芎θ朔纯?，兩被告人將受害人殺死。卷宗材料中有三份辨認(rèn)筆錄：犯罪現(xiàn)場辨認(rèn)筆錄、犯罪工具及血衣焚燒掩埋地點(diǎn)辨認(rèn)筆錄、兇器辨認(rèn)筆錄。我是給男性被告人辯護(hù)，男性被告人被列為第一被告，家里犯罪現(xiàn)場三百余公里，對案發(fā)地點(diǎn)根本不熟悉。他是怎樣帶領(lǐng)案發(fā)人員找到犯罪現(xiàn)場？尤其是焚燒作案工具和血衣的地點(diǎn)是在玉米地里。會(huì)見被告時(shí)我詳細(xì)詢問辨認(rèn)過程，有一個(gè)情節(jié)：辨認(rèn)犯罪現(xiàn)場以及辨認(rèn)焚燒作案工具、血衣的地點(diǎn)兩名被告人是一起去的，前后兩輛車，他在后面的車上，另外一名被告人在前面的車上，兩名被告人一前一后，同一天進(jìn)行了辨認(rèn)，要不然，他不可能記住路，更不可能領(lǐng)著辦案人員找到相關(guān)現(xiàn)場進(jìn)行辨認(rèn)。但是，兩名被告人的辨認(rèn)筆錄上的日期不是同一天。很明顯，辨認(rèn)過程有瑕疵，辨認(rèn)筆錄上的辨認(rèn)時(shí)間是偽造的。關(guān)于兇器的辨認(rèn)筆錄。我發(fā)現(xiàn)因?yàn)檎嬲淖靼腹ぞ咭呀?jīng)被燒毀，無法完整辨認(rèn)，辦案人員讓兩被告人帶領(lǐng)到購買兇器的地方，又重新買了一件同樣的，然后和其它兇器擺放在一起進(jìn)行辨認(rèn)。很明顯有瑕疵。庭審質(zhì)證時(shí)，我發(fā)表了自己的質(zhì)證觀點(diǎn)。當(dāng)然還有其他的辯護(hù)情節(jié)。辯護(hù)應(yīng)當(dāng)是成功的，兩被告都保住了性命。事后，看守人員和我說：被告人對你的辯護(hù)非常的滿意，開庭前壓力很大，吃不下、睡不著。開庭后回到看守所一睡就是一天。

第十三步：看偵查試驗(yàn)材料。

有時(shí)案件證據(jù)鏈關(guān)鍵點(diǎn)缺失，又無法找到直接證據(jù)彌補(bǔ)，為了保證證據(jù)鏈的完整性，偵查機(jī)關(guān)才做偵查試驗(yàn)，這是做偵查試驗(yàn)的一種主要情況。不難看出，偵查試驗(yàn)的作用是不容忽視的。同樣，刑事辯護(hù)律師在閱卷的時(shí)候也不應(yīng)該忽視偵查試驗(yàn)，要認(rèn)真研究，詳細(xì)分析，尋找突破點(diǎn)。有一起故意殺人案件，一女性受害人被他人用銳器從左乳房捅入胸部，穿透心臟致死。卷中沒有兇器。第一次開庭后案件退回補(bǔ)充偵查。期間我在辦理其他案件時(shí)與偵查人員想遇，交流過程中我提到作案工具缺失，證據(jù)不完整。辦案人員讓被告人畫了一把匕首，然后按照樣式打造了一把匕首。又用一個(gè)豬心做了偵查試驗(yàn)，提交到合議庭。我及時(shí)閱卷，帶著米尺詳細(xì)量了兇器的長度。想法推翻偵查試驗(yàn)結(jié)論。從形式上找出幾處不完整的地方：比如沒有在場人簽名等。形式缺陷不能必然推翻偵查試驗(yàn)，必須有真正扎實(shí)的理由才行。我比對偵查試驗(yàn)詳細(xì)研究卷宗材料，我發(fā)現(xiàn)卷宗中匕首長17、5公分，匕首柄8公分，匕首刀刃長9、5公分。尸檢報(bào)告中有一個(gè)關(guān)于受害人心臟的彩色解剖相片，相片上標(biāo)注心臟內(nèi)壁直徑6、5公分，再加上兩側(cè)的心臟壁、胸腔肌肉、肋骨、乳房、毛衣、皮夾克等，一個(gè)9、5公分長的刀刃不可能穿透受害人的心臟。我詳細(xì)的發(fā)表了自己的質(zhì)證意見，得到了審判人員的認(rèn)可。結(jié)合其他的辯護(hù)意見，被告人被取保候?qū)?，變更?qiáng)制措施回到家中。

第十四步：看卷宗中的賬目、單據(jù)。

賬目、單據(jù)涉及案件的犯罪數(shù)額，影響著是否構(gòu)成犯罪及量刑幅度，對定罪量刑的影響都很大。有一起網(wǎng)絡(luò)賭博案件，開始卷宗材料認(rèn)定的數(shù)額兩億余元，我辯護(hù)的時(shí)候，詳細(xì)查閱相關(guān)賬目、單據(jù)，庭審過程中提出異議，并要求重新鑒定，最終涉案數(shù)額認(rèn)定為800余萬元，被告人得判緩刑。

第十五步：看視聽資料

辯護(hù)律師審查視聽資料，不應(yīng)當(dāng)只注重視聽資料的完整性等程序性方面，要注意視聽資料反應(yīng)的內(nèi)容及相關(guān)時(shí)間點(diǎn)。有一個(gè)刑事案件，庭審放訊問視聽資料的過程中，我發(fā)現(xiàn)被告人變換姿勢抬右腿時(shí)，表情痛苦，我立即記錄了視聽資料上顯示的時(shí)間。又過了一段時(shí)間，被告人的背部不小心碰到椅背，條件反射般迅疾離開，表情也很痛苦，我也記錄下當(dāng)時(shí)錄像上顯示的時(shí)間點(diǎn)。之后，我征得審判人員許可，就試聽資料反應(yīng)的上述情況向被告人提問。被告人說：偵查人員把他的腿打腫了，把他的背部打破了等等。用公訴機(jī)關(guān)提供的視聽資料結(jié)合被告人的當(dāng)庭回答，證明了偵查人員刑訊逼供。

第十六步：看物證

物證屬于應(yīng)當(dāng)重視的客觀性較強(qiáng)的證據(jù)，在物證上做文章，效果往往出乎意料。一個(gè)強(qiáng)奸案子，卷宗反映受害人事后將精液保存并交給偵查人員。但卷中卻沒有DNA鑒定報(bào)告。加之被告人和我說在他進(jìn)入受害人屋里之前，從受害人屋里出來了一個(gè)男人。我就認(rèn)定，一定是鑒定報(bào)告對被告人有利。

庭審時(shí)，我在自己認(rèn)為合適的時(shí)機(jī)，向?qū)徟腥藛T提出申請，要求公訴人出示關(guān)于精液的DNA鑒定報(bào)告，審判人員采納了我的意見，請公訴人出示。公訴人很不情愿的出示了鑒定，鑒定結(jié)論精液不是被告人所留！

當(dāng)然，卷宗中如果有其他的材料，也應(yīng)該認(rèn)真對待。辯護(hù)律師在閱卷過程中，順序可以變通，這要根據(jù)案件的特點(diǎn)，閱卷的習(xí)慣。

第十七步：準(zhǔn)備辯護(hù)方向的順序

閱卷、調(diào)查、會(huì)見的目的是確定辯護(hù)意見，確定辯護(hù)意見之前，要先確定辯護(hù)方向。辯護(hù)方向有三：一是無罪辯護(hù)；二是輕罪辯護(hù)；三是免刑、減輕、從輕處罰辯護(hù)。在這里我只是簡單說一下無罪辯護(hù)。

無罪辯護(hù)是辯護(hù)律師的首選。首選并不是所有的案件都要做無罪辯護(hù)。辯護(hù)律師辦理任何一起案件，不論案件簡單還是復(fù)雜，都要首先看一下能否做無罪辯護(hù)，不能做無罪辯護(hù)時(shí)在選擇其他的辯護(hù)方向。

無罪辯護(hù)的切入點(diǎn)：

1.    不符合法定的犯罪構(gòu)成要件，不構(gòu)成犯罪；

2.    事實(shí)不清，證據(jù)不足；

3.    達(dá)不到法定的刑事責(zé)任年齡；

4.    精神狀態(tài)等致使被告人不具備刑事責(zé)任能力；

5.    數(shù)額、傷情、財(cái)產(chǎn)損失、死亡人數(shù)及其他“社會(huì)危害性指標(biāo)”達(dá)不到構(gòu)成刑事案件的標(biāo)準(zhǔn)；

6.    不構(gòu)成共同犯罪，進(jìn)而不構(gòu)成犯罪；

7.    單位不構(gòu)成犯罪，直接責(zé)任人應(yīng)否承擔(dān)刑事責(zé)任；

8.    情節(jié)顯著輕微，不按犯罪處理‘

9.    其他情況。