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上訴人（原審原告）肖某 被上訴人（原審被告）某物業(yè)公司 一、基本案情 2000年10月19日，肖某到某物業(yè)公司工作，擔(dān)任消防執(zhí)機(jī)員。自2003年開始，肖某與某物業(yè)公司簽訂了多個(gè)為期1年的勞動(dòng)合同。2006年10月19日，某物業(yè)公司作為甲方和作為乙方的肖某簽訂了《勞動(dòng)聘用合同書》。約定：合同期限為1年，生效日期2006年10月19日，至2007年10月19日終止。甲方根據(jù)自身工作的需要并充分考慮乙方實(shí)際工作情況，決定聘用乙方擔(dān)任內(nèi)保領(lǐng)班崗位工作。執(zhí)行定時(shí)工作制的，甲方安排乙方每日工作時(shí)間不超過8小時(shí)，平均每周不超過40小時(shí)。甲方由于工作需要，經(jīng)與乙方協(xié)商后可以延長工作時(shí)間，一般每日不得超過1小時(shí)，因特殊原因需要延長工作時(shí)間的，在保障乙方身體健康的條件下延長工作時(shí)間每日不得超過3小時(shí)，每月不得超過36小時(shí)。甲方安排乙方加班的，應(yīng)依法安排乙方同等時(shí)間補(bǔ)休或支付加班工資。乙方為甲方工作，甲方每月以貨幣形式支付乙方工資，工資不低于北京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)。甲方克扣或者無故拖欠乙方工資的，以及拒不支付乙方延長工作時(shí)間工作報(bào)酬的，除在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)全額支付乙方工資報(bào)酬外，還需加發(fā)相當(dāng)于工資報(bào)酬25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。合同中另約定了勞動(dòng)紀(jì)律、保險(xiǎn)福利待遇等內(nèi)容。2007年7月25日，肖某離開了某物業(yè)公司。公司向肖某發(fā)放2007年7月份的工資843.23元。2007年7月30日，某物業(yè)公司向肖某出具了違紀(jì)辭退通知書，載明：依據(jù)公司《員工獎(jiǎng)懲管理操作規(guī)程》的規(guī)定，鑒于你在本年度的兩次過失（2007年4月13日輕微過失、2007年7月16日嚴(yán)重過失）且2007年7月25日至今在未辦理任何請(qǐng)假手續(xù)的情況下擅自離崗，綜上所述，你的行為已構(gòu)成嚴(yán)重過失。為此，決定對(duì)你作出違紀(jì)辭退處理，你與公司的勞動(dòng)關(guān)系在你擅自離職之日起解除。2007年12月12日，肖某到北京市懷柔區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提起申訴。北京市懷柔區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)以超過申訴時(shí)效為由作出不予受理通知書。肖某不服，訴至法院。 肖某訴稱：2000年10月19日，某物業(yè)公司招聘我擔(dān)任消防執(zhí)機(jī)員工作。2003年10月，某物業(yè)公司才與我簽訂勞動(dòng)合同。約定：執(zhí)行定時(shí)工作制，工作崗位是內(nèi)保領(lǐng)班。2007年7月前12個(gè)月平均工資是1901元。7年來，我始終按照某物業(yè)公司要求的工作時(shí)間上班，即白班是9點(diǎn)至20點(diǎn)，晚班是20點(diǎn)至次日9點(diǎn)。某物業(yè)公司執(zhí)行的工作時(shí)間嚴(yán)重超過了勞動(dòng)法規(guī)定的工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。因此，我起訴到法院要求某物業(yè)公司:1、支付我2000年10月19日至2007年7月24日的加班費(fèi)80 907.9元及其25%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20 226.99元。2、支付2007年7月份克扣我的工資750元。 某物業(yè)公司辯稱：1、肖某訴我公司的是勞動(dòng)爭議糾紛，不是民事糾紛。肖某應(yīng)當(dāng)先向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申訴，然后再由法院予以審理。肖某直接向法院起訴的做法違反了法定程序，應(yīng)當(dāng)予以駁回。2、肖某提起的勞動(dòng)爭議已經(jīng)超過申訴時(shí)效。我公司于2007年7月31日根據(jù)肖某的嚴(yán)重違紀(jì)行為，解除了與其的勞動(dòng)關(guān)系。還有，我公司對(duì)肖某訴求標(biāo)的沒承諾支付之日。所以，本案勞動(dòng)爭議發(fā)生之日應(yīng)為雙方解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)的2007年7月31日。肖某于2007年12月提起訴訟，索要2000年10月19日至2007年7月24日的加班工資和所謂被克扣的工資，已經(jīng)大大超過了勞動(dòng)爭議仲裁申訴時(shí)效。3、我公司不存在拖欠肖某加班工資和克扣其工資的情況。根據(jù)保安工作崗位的特點(diǎn)，我公司對(duì)保安人員均實(shí)行4班倒工作時(shí)間制度。即每個(gè)人第1天的工作時(shí)間為9點(diǎn)至20點(diǎn)，第2天的工作時(shí)間為20點(diǎn)至第3天的9點(diǎn)，下班后休息2天。按照 4人24小時(shí)不間斷工作，平均每人每天工作時(shí)間僅為6小時(shí)，扣除每日就餐半小時(shí)的時(shí)間，每天工作時(shí)間僅為5.5小時(shí)，每周工作時(shí)間為38.5小時(shí)。上述工作時(shí)間不違反《勞動(dòng)法》第36條、38條的規(guī)定。凡是因?yàn)樘厥馇闆r、法定節(jié)日需要安排保安人員延長工作時(shí)間的，按照公司規(guī)定均應(yīng)履行加班審批程序，公司對(duì)此均有記載，并按照國家規(guī)定支付了加班工資。因此，我公司不存在拖欠肖某加班工資的情況。即使本案沒有超過仲裁時(shí)效，肖某的第1項(xiàng)請(qǐng)求亦應(yīng)予以駁回。關(guān)于肖某的第2項(xiàng)請(qǐng)求，我公司經(jīng)過認(rèn)真核實(shí)，發(fā)現(xiàn)對(duì)肖某2007年7月份的出勤情況計(jì)算差錯(cuò)。肖某的工作截止時(shí)間為7月24日，工資應(yīng)發(fā)1025.33元（月工資1300元÷20.92×16.5天= 1025.33元）。當(dāng)月工資已經(jīng)支付503.23元，目前待支付522.10元。我公司無意克扣肖某的工資，雖然本案的申訴時(shí)效已過，但是對(duì)于少發(fā)的工資，我公司愿意如數(shù)支付。 訴訟中，某物業(yè)公司主張對(duì)保安人員實(shí)行4班倒工作時(shí)間制度。即每個(gè)人第1天的工作時(shí)間為9點(diǎn)至20點(diǎn)，第2天的工作時(shí)間為20點(diǎn)至第3天的9點(diǎn)，下班后休息2天。按照 4人24小時(shí)不間斷工作，平均每人每天工作時(shí)間僅為6小時(shí)，扣除每日就餐半小時(shí)的時(shí)間，每天工作時(shí)間僅為5.5小時(shí)，每周工作時(shí)間為38.5小時(shí)。安排肖某加班都填寫了加班申請(qǐng)單并報(bào)公司領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，且向肖某支付了加班期間的工資或安排肖某調(diào)休。某物業(yè)公司提供了考勤記錄、加班申請(qǐng)單、加班批準(zhǔn)單、工資表。肖某對(duì)上述材料的真實(shí)性予以認(rèn)可，但表示考勤記錄不全面，沒有真實(shí)記錄其實(shí)際加班時(shí)間。肖某同時(shí)表示某物業(yè)公司未經(jīng)批準(zhǔn)，不得實(shí)行不定時(shí)工作制或綜合計(jì)算工時(shí)制，應(yīng)就其在工作日超出8小時(shí)以外的工作時(shí)間支付加班費(fèi)。 二、審理結(jié)果 一審法院經(jīng)審理認(rèn)為：2000年至2007年間，肖某到某物業(yè)公司工作，雙方即形成了勞動(dòng)關(guān)系。其應(yīng)按約履行各自的義務(wù)。肖某的崗位是消防執(zhí)機(jī)員，在某物業(yè)公司與其解除勞動(dòng)合同前，公司安排他和其他保安員值班執(zhí)行的是4班倒工作制，扣除值班過程中的用餐時(shí)間以外其平均每天的工作時(shí)間并未超過8小時(shí)的約定。鑒于肖某要求某物業(yè)公司支付其7年的延時(shí)加班費(fèi)缺乏事實(shí)依據(jù)，故本院對(duì)于肖某的該項(xiàng)請(qǐng)求，不予支持。另外，肖某在某物業(yè)公司工作到2007年7月24日，某物業(yè)公司應(yīng)當(dāng)足額向肖某發(fā)放當(dāng)月工資，因肖某每月的收入數(shù)額不固定，因此，本院以肖某解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月的平均工資為基數(shù)，根據(jù)2007年7月肖某實(shí)際出勤天數(shù)來核算其該月的工資。鑒于某物業(yè)公司已向肖某支付了2007年7月份工資843.23元。故該部分?jǐn)?shù)額應(yīng)當(dāng)予以扣減。綜上，依照《北京市工資支付規(guī)定》第九條的規(guī)定，判決：一、北京某國際物業(yè)服務(wù)有限公司于判決生效后七日內(nèi)支付肖某二○○七年七月份的差額工資五百六十五元零五分.二、駁回肖某的其它訴訟請(qǐng)求。 肖某不服一審判決，提起上訴稱：我在某物業(yè)公司上班期間，白班為9點(diǎn)至20點(diǎn)，晚班為20點(diǎn)至9點(diǎn)，嚴(yán)重超過《勞動(dòng)法》每日不得超過8小時(shí)的規(guī)定，且某物業(yè)公司經(jīng)常利用我下班時(shí)間開會(huì)，嚴(yán)重占用我的休息時(shí)間并且不算加班。每年法定節(jié)假日每天加班達(dá)24小時(shí)。某物業(yè)公司未經(jīng)勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)，擅自實(shí)行不定時(shí)工作制或綜合計(jì)算工時(shí)制，屬違法行為。原審法院不支持我的加班費(fèi)請(qǐng)求，沒有事實(shí)和法律依據(jù)。我在某物業(yè)公司工作期間，某物業(yè)公司未給我繳納社會(huì)保險(xiǎn)。請(qǐng)求二審法院撤銷一審判決，判令被上訴人支付我2000年10月19日至2007年7月24日的加班費(fèi)80 907.96元及25%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20 226.99元，2007年7月份克扣我的工資750元，為我補(bǔ)繳工作期間的社會(huì)保險(xiǎn)。 某物業(yè)公司同意一審判決，答辯意見同一審中的答辯意見。 二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為：2000年至2007年間，肖某在某物業(yè)公司工作，雙方形成勞動(dòng)關(guān)系。肖某的崗位先是消防執(zhí)機(jī)員，后為內(nèi)保領(lǐng)班，某物業(yè)公司主張安排肖某和其他保安員實(shí)行4班倒工作制，扣除值班過程中的用餐時(shí)間其平均每天的工作時(shí)間未超過8小時(shí)，每周工作時(shí)間未超過40小時(shí)，且在安排肖某加班后支付了加班工資或安排調(diào)休，并據(jù)此提供了考勤記錄等證據(jù)。肖某對(duì)上述證據(jù)予以認(rèn)可，但主張不全面。依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)和已查明的事實(shí)，肖某主張2000年10月19日至2007年7月24日存在加班未付加班費(fèi)的情況，不能成立。故對(duì)肖某要求某物業(yè)公司支付2000年10月19日至2007年7月24日的加班費(fèi)及25%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的上訴請(qǐng)求，本院不予支持。原審法院以肖某解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月的平均工資為基數(shù)，根據(jù)肖某在2007年7月的實(shí)際出勤天數(shù)核算出其該月工資，在扣減肖某已領(lǐng)取的工資843．23元后，判令某物業(yè)公司向肖某支付差額工資565.05元，并無不當(dāng)。肖某要求某物業(yè)公司支付2007年7月工資差額750元，依據(jù)不足，本院不予支持。對(duì)于肖某要求某物業(yè)公司為其補(bǔ)繳工作期間社會(huì)保險(xiǎn)的上訴請(qǐng)求，因未經(jīng)過勞動(dòng)爭議仲裁的前置程序，且肖某未在原審訴訟中提出，故在本案中不予處理，肖某可就此另行向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。綜上，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決：駁回上訴，維持原判 三、評(píng)析意見 近年來，尤其是隨著《勞動(dòng)合同法》的頒布和實(shí)施，勞動(dòng)爭議案件呈爆發(fā)式增長，逐漸成為威脅社會(huì)穩(wěn)定和諧的一大隱患，同時(shí)也給人民法院的審判工作帶來了沉重的壓力。在眾多的勞動(dòng)爭議案件類型之中，比較常見的就是勞動(dòng)者向用人單位索要加班費(fèi)的案件。在審理此類案件中應(yīng)注意以下幾點(diǎn)問題： 1、 勞動(dòng)者追索加班工資如何進(jìn)行實(shí)體保護(hù)？ 根據(jù)《北京市工資支付規(guī)定》，用人單位的工資支付記錄表應(yīng)至少保存2年備查。因此，在因勞動(dòng)者追索工資、勞動(dòng)報(bào)酬或加班工資引發(fā)的糾紛中，用人單位應(yīng)當(dāng)對(duì)2年內(nèi)向勞動(dòng)者支付工資的情況進(jìn)行舉證，以證明其已足額支付。如其拒絕舉證或舉證不充分，則應(yīng)采信勞動(dòng)者所述存在加班事實(shí)的主張。勞動(dòng)者主張超過2年之外存在拖欠事實(shí)的，應(yīng)由勞動(dòng)者承擔(dān)舉證責(zé)任。如果舉證不能，則應(yīng)由其承擔(dān)不利的后果。但如果雙方均對(duì)超出2年之外未全額支付勞動(dòng)報(bào)酬的事實(shí)表示認(rèn)可的，一般應(yīng)支持勞動(dòng)者的請(qǐng)求。但鑒于目前金融危機(jī)的形式，如此類案件有可能引發(fā)群體性糾紛或因此會(huì)導(dǎo)致用人單位出現(xiàn)嚴(yán)重經(jīng)營困難，則應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況，把保護(hù)勞動(dòng)者的眼前利益和保障勞動(dòng)者的長遠(yuǎn)利益和根本利益結(jié)合起來，在保證用人單位生存發(fā)展的情況下，強(qiáng)化調(diào)解，維護(hù)社會(huì)的和諧穩(wěn)定。以上所指的2年是指以勞動(dòng)者提出申訴之日為起算點(diǎn)倒推2年。 2、在用人單位未報(bào)批不定時(shí)工作制的情況下，如何確定特殊崗位人員的加班工資？ 對(duì)于特殊崗位（如銷售員、門衛(wèi)、物業(yè)維護(hù)人員等）人員的加班工資計(jì)算。應(yīng)掌握以下原則：用人單位與勞動(dòng)者雖未書面約定所支付的工資中包括加班工資，但通過勞動(dòng)者每月領(lǐng)取的工資額的變化，可以印證用人單位所述已支付的工資中含有加班工資的，可以采信用人單位的主張。但抵扣后勞動(dòng)者正常工作時(shí)間所獲得的工資不得低于最低工資。對(duì)于勞動(dòng)者超出標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)外的工作時(shí)間，要考慮到人體的正常生理需要及工作強(qiáng)度的變化，區(qū)分加班與值班。不宜籠統(tǒng)的將超過標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)以外的時(shí)間均視為加班工作時(shí)間。在計(jì)算加班費(fèi)時(shí)首先參照雙方的約定，沒有約定的情況下以勞動(dòng)者在標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)內(nèi)可以獲得的工資額為加班工資計(jì)算基數(shù)（不得低于最低工資）。 3、勞動(dòng)者以用人單位克扣或無故拖欠勞動(dòng)者的工資或加班工資要求支付補(bǔ)償金的，如何把握尺度？ 如果用人單位存在主觀惡意，有“克扣”、“無故拖欠”或“拒不支付”工資情形的，應(yīng)當(dāng)判令用人單位支付勞動(dòng)者工資及相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但如果僅因用人單位出現(xiàn)的暫時(shí)性生產(chǎn)經(jīng)營困難導(dǎo)致遲付工資，或因雙方對(duì)于加班工資計(jì)算基數(shù)和計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)存在認(rèn)識(shí)偏差，需要經(jīng)過仲裁或者審判機(jī)關(guān)審理才能確定是否構(gòu)成拖欠的，不宜認(rèn)定為用人單位故意克扣或者無故拖欠、拒不支付工資。另，對(duì)于《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之后出現(xiàn)的此類情況，不應(yīng)判令用人單位再支付欠發(fā)工資25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 |
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