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轉(zhuǎn)自北京漢華律師事務(wù)所 一、需要出具法律意見書的情形 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)、持有國有資本的企業(yè)將所持有的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織的，均需適用《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》，即實施國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批以及申請在產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌交易時，均須提交律師事務(wù)所出具的法律意見書。
二、授權(quán)主體須適格
國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)常發(fā)生于集團公司重組過程中，委托律師出具法律意見書的單位可以是集團公司也可以是轉(zhuǎn)讓方企業(yè)或者轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)，但法律意見書的授權(quán)主體必須是轉(zhuǎn)讓方企業(yè)。在這種情況下，如果與委托代理協(xié)議的簽訂主體不一致，應(yīng)由轉(zhuǎn)讓方企業(yè)出具《授權(quán)委托書》，這樣才是適格的授權(quán)。
三、事實材料真實性、合法性、有效性的核查
一般來說，客戶提供的資料能夠如實反應(yīng)企業(yè)情況，也是律師出具法律意見書的主要材料依據(jù)。但出于各種原因，客戶提供的資料有可能出現(xiàn)遺漏、錯誤或者自相矛盾之處，如果律師完全按照客戶提供的資料出具法律意見書，可能導(dǎo)致客戶交易不能及交易損失等重大風(fēng)險。律師應(yīng)當(dāng)對客戶提供資料的真實性、合法性以及全面性進行獨立的盡職調(diào)查。
1、真實性
要求客戶提供最新的經(jīng)過年檢的：標的企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、章程、轉(zhuǎn)讓方企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、章程、轉(zhuǎn)讓方及標的企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)登記證。復(fù)印件與原件進行逐一核對，并且由客戶出具《承諾函》，對相關(guān)文件和事實的真實性作出保證。
2、合法性、有效性
客戶通常會提供關(guān)于轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部決策性文件、資產(chǎn)評估報告、審計報告、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請書等。
審核判斷這些文件的合法性是律師的工作重點，需依法根據(jù)企業(yè)章程從決議文件的形式、級別、效力進行審核判斷。具體又可分為以下幾種情況：
情況一：國有獨資企業(yè)，應(yīng)作出總經(jīng)理辦公會決議。
情況二：國有獨資公司，應(yīng)作出董事會決議，應(yīng)到董事人數(shù)及實到董事人數(shù)，符合該公司章程規(guī)定。
情況三：轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)為有限責(zé)任公司，應(yīng)作出股東會決議。
情況四：轉(zhuǎn)讓方企業(yè)為有限責(zé)任公司，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓這種資產(chǎn)處置事項的處置權(quán)限要依據(jù)該公司章程的規(guī)定，可能是股東會決議，也可能是董事會決議。
四、律師需要說明的其他事項
1、如轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)涉及控股權(quán)的變化，應(yīng)有經(jīng)企業(yè)職工代表大會審核通過的職工安置方案；
2、如轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)涉及控股權(quán)的變化，其中企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)包括拖欠職工債務(wù)，應(yīng)有對職工債務(wù)的處理方案；
3、如轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)附送經(jīng)債權(quán)金融機構(gòu)書面同意的相關(guān)債權(quán)債務(wù)協(xié)議；
4、如轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)涉及國有劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓和由國家出資形成的探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定另行辦理相關(guān)手續(xù)。
客戶如果未提供完整材料，律師要列出材料清單請其補充提供。
五、關(guān)于轉(zhuǎn)讓標的國有產(chǎn)權(quán)權(quán)屬及數(shù)額的確認
除依據(jù)客戶提供的書面材料外，律師應(yīng)進行相關(guān)調(diào)查。題述問題產(chǎn)權(quán)交易所是以《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證》記載的內(nèi)容為準。一般情況下，轉(zhuǎn)讓標的國有產(chǎn)權(quán)的數(shù)額、比例在《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證》和工商登記檔案中應(yīng)當(dāng)是一致的，但不排除因為企業(yè)自身原因而造成兩者記載不一致的情形。鑒于法律意見書需要對該事實予以明確說明，律師應(yīng)到企業(yè)設(shè)立登記時的工商局查詢擬轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的原始檔案，以核查兩者是否確實一致。
六、關(guān)于轉(zhuǎn)讓標的國有產(chǎn)權(quán)是否存在擔(dān)保、司法保全或者第三人主張權(quán)利情形的確認
擬轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)權(quán)、轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股權(quán)是否受到限制、是否可以轉(zhuǎn)讓是法律意見書應(yīng)當(dāng)發(fā)表意見的事項。該項事實的查明，應(yīng)進行兩方面的工作：一方面可以到有關(guān)部門進行實地調(diào)查（涉及股權(quán)質(zhì)押應(yīng)當(dāng)?shù)焦ど痰怯洸块T調(diào)查，涉及房產(chǎn)抵押的應(yīng)當(dāng)?shù)椒慨a(chǎn)登記部門調(diào)查；據(jù)了解，截止目前北京市工商局并沒有辦理過內(nèi)資企業(yè)的股權(quán)質(zhì)押登記業(yè)務(wù)，擔(dān)保法中關(guān)于股權(quán)可以質(zhì)押的規(guī)定在工商登記機關(guān)中并沒有得到實際落實，但該狀況自2008年10月1日后由于國家出臺了《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》將有所變化）；另一方面，律師可以要求客戶在其出具的《承諾函》對該事項進行說明。
七、關(guān)于資產(chǎn)評估的核準、備案
企業(yè)在國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定進行資產(chǎn)評估。評估報告經(jīng)核準或者備案后，可作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。
企業(yè)國有資產(chǎn)評估項目實行核準制和備案制。經(jīng)各級人民政府批準經(jīng)濟行為的事項涉及的資產(chǎn)評估項目，分別由其國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)負責(zé)核準；經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準經(jīng)濟行為的事項涉及的資產(chǎn)評估項目，由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)負責(zé)備案；經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)所出資企業(yè)（以下簡稱中央企業(yè)）及其各級子企業(yè)批準經(jīng)濟行為的事項涉及的資產(chǎn)評估項目，由中央企業(yè)負責(zé)備案。
八、關(guān)于限定受讓方
在征集受讓方時，轉(zhuǎn)讓方可以對受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽、經(jīng)營情況、財務(wù)狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件。
九、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準程序
企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準程序有兩種情況：一、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)直接出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。其中，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報本級人民政府批準。二、國有企業(yè)子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由所出資企業(yè)決定。其中，重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，應(yīng)當(dāng)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)會簽財政部門后批準。其中，涉及政府社會公共管理審批事項的，需預(yù)先報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。
十、與產(chǎn)交所、國資委保持良好溝通
在具體交易中有些解決方式需要事先與產(chǎn)交所、國資委進行溝通，獲得他們的認可和同意，以便于實施。
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