個人買賣銀行承兌匯票的性質(zhì)

TXL太陽風(fēng) 2013-11-06

展開全文

專案服務(wù)

票據(jù)法務(wù)

律師評析

個人買賣銀行承兌匯票的性質(zhì)

　　一、我國目前銀行承兌匯票的運(yùn)營模式
　　銀行承兌匯票是申請人向銀行提供保證金，開具的一定時(shí)期以后付款的無條件支付的憑證，在沒有授信額度的制度下，申請人需提供全額保證金。在授信額度的制度下，申請人基于一定的信用，只需提供一定比例的保證金（30％-50％）即可開具銀行承兌匯票。
　　一般來說，申請人（企業(yè)）是基于履行合同的支付義務(wù)，向收款人交付銀行承兌匯票，因?yàn)楹贤旧泶嬖诼男衅谙?，一定期限后支付貨款符合雙方的利益。
　　我國現(xiàn)階段銀行承兌匯票的操作模式是：申請開票的公司首先在開票行開立賬戶，由銀行對申請人的資信情況進(jìn)行評估，決定是否授予其一定的授信額度。如果資信情況良好，即可給予其一定比例的授信額度（30％-50％不等）。銀行承兌匯票作為一種金融產(chǎn)品是銀行的三大支柱之一，在銀行業(yè)務(wù)和企業(yè)融資中起著舉足輕重的作用。
　　銀行承兌匯票制度本身并沒有問題，問題是在我國近幾年融資難的情況下，銀行承兌匯票成為一種民間融資的手段并成就了一個非常賺錢的行業(yè)——票據(jù)中介，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，全國目前專業(yè)從事倒帶倒賣銀行承兌匯票從業(yè)人員30——50萬人，每天通過票據(jù)中介流轉(zhuǎn)的銀行承兌匯票金額高達(dá)5000——6000億元，近兩年，因倒買倒賣銀行承兌匯票逃逸的票據(jù)中介近20人，涉案金額上百億，受害人近千人。有些地區(qū)甚至導(dǎo)致群體事件的發(fā)生，如安徽阜陽李群案、蘇州錢菊良案、溫州鄭珠菊案等等。
　　讓我們看看在票據(jù)中介存在下銀行承兌匯票的運(yùn)行模式。首先，專門從事票據(jù)中介的公司會尋找票源，找到經(jīng)營狀況良好的企業(yè)，告訴他們是否需要資金，在銀根緊縮的現(xiàn)階段，不會有企業(yè)說不需要錢的。于是，一個以賺取利率差價(jià)目的的票據(jù)行為發(fā)生了。首先，已經(jīng)坐大的票據(jù)中介會為申請開票企業(yè)到銀行申請取得“授信額度”，一般來說，票據(jù)中介與銀行存在密切關(guān)系（甚至是利益關(guān)系），所以，銀行是不會拒絕的。而且從銀行體制本身，也符合自己的利益，因?yàn)殂y行要完成攬存量，以便進(jìn)一步擴(kuò)大信貸規(guī)模。即便是50％的授信額度，增加攬存的絕對量是不言而喻的。于是，銀行會爽快地授予企業(yè)一定的授信額度。這是第一步。第二步，票據(jù)中介會幫助企業(yè)打50％的開具銀行承兌匯票保證金，條件是票據(jù)必須賣給票據(jù)中介，這對企業(yè)來說當(dāng)然沒有問題，因?yàn)槠髽I(yè)取得了他們想要的現(xiàn)金，只是貼息利率稍微高了一點(diǎn)而已，但相對于近乎天價(jià)的民間借貸資金利率來說，這點(diǎn)利息低多了。第三步，申請開票。銀行和票據(jù)中介已經(jīng)協(xié)商好，只要手續(xù)齊全就可以開票，問題是，在現(xiàn)階段，法律層面上要求“有交易背景”，制度層面上要求有收款人，買賣合同，于是，以開具銀行承兌匯票為目的的第一次偽造發(fā)生了。上海、山東、江蘇、重慶地區(qū)稍微收斂一些，有些收款人是自己另行注冊的公司，有些是自己朋友的公司，交易盡管是假的，但收款人是真實(shí)的，收款人也知道存在開具銀行承兌匯票的事情。但是，在我國一些的地方就不靠譜了，尤其是在溫州地區(qū)，往往是從網(wǎng)上尋找一個公司，就以該公司為收款人，偽造該公司的印章、合同，到銀行申請開具銀行承兌匯票。第四步，賣掉銀行承兌匯票，獲取現(xiàn)金。因?yàn)橛谄睋?jù)中介存在合同關(guān)系，票據(jù)往往是賣給票據(jù)中介。當(dāng)然，一定是較高的“貼息”，票據(jù)中介在收到匯票當(dāng)天，就會轉(zhuǎn)手賣出，收回幫企業(yè)墊支的保證金，將“扣息”后的余款返還申請開票企業(yè)。第五步，轉(zhuǎn)賣、貼現(xiàn)和轉(zhuǎn)貼現(xiàn)。票據(jù)從票據(jù)中介賣出后一般會走兩個渠道，一個是流向收取銀行承兌匯票的企業(yè)，企業(yè)收到匯票后作為支付手段用于支付貨款。二是流向其他票據(jù)中介或者直接流向銀行，由銀行貼現(xiàn)，當(dāng)然，貼現(xiàn)用的合同、增值隨發(fā)票均系偽造。銀行貼現(xiàn)后的當(dāng)天，由票據(jù)中介介紹，轉(zhuǎn)帖到其他銀行。票據(jù)到期后，銀行到付款行解付，一個票據(jù)流轉(zhuǎn)過程結(jié)束。
　　二、利益點(diǎn)何在？
　　票據(jù)中介收到企業(yè)的票據(jù)后，當(dāng)天就到其他中介或用票企業(yè)貼現(xiàn)，但是，一定會存在利率差額。比如，100萬的承兌匯票，申請開票企業(yè)給他是99。4萬，他轉(zhuǎn)賣給后手一定是99。5萬，從中賺取了1000元。后手又加一定額度的“點(diǎn)數(shù)”（例如50—100元）當(dāng)日轉(zhuǎn)手倒賣；再后手可能再轉(zhuǎn)賣或偽造交易背景到銀行貼現(xiàn)，銀行的貼現(xiàn)利率一定是低于中國人民銀行規(guī)定的按照到期日計(jì)算的利率，可以從中賺取利息差。然后，貼現(xiàn)行會在當(dāng)天（最晚隔天）將票據(jù)到其他商業(yè)銀行轉(zhuǎn)帖，防止占用大量的資金。而轉(zhuǎn)帖行也一定是存在利率差，有利可圖，才會轉(zhuǎn)帖其他商業(yè)銀行的匯票。至此，第一手票據(jù)中介賺取了較大的利益（因?yàn)樗莆罩痹矗?，后手中介也賺錢了，只要量大不怕利潤低；貼現(xiàn)行和轉(zhuǎn)帖行業(yè)也賺錢了。值得注意的是，分管貼現(xiàn)和轉(zhuǎn)貼現(xiàn)的銀行工作人員和用票企業(yè)的財(cái)務(wù)人員也有利益，當(dāng)然，這種利益需要通過票據(jù)中介才能到到，皆大歡喜。
　　三、動了誰的“蛋糕”
　　既然是全體參與人員均賺了錢，利益不可能是天上掉下來的，那么，最終損害了誰的利益，動了誰的“蛋糕”呢？
　　實(shí)際上，所有人賺取的都是申請開票企業(yè)的利益，動了企業(yè)的“蛋糕”，票據(jù)到期后，企業(yè)必須到開戶行付全款，為半年前取得貼息款的行為“買單”，當(dāng)然，如果企業(yè)在半年之內(nèi)倒閉或資不抵債，除50％的保證金為，另外50％由付款行“買單”。
　　我們的困惑是，既然企業(yè)知道這種票據(jù)流轉(zhuǎn)過程損害自己的利益，銀行知道存在存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，什么還作為呢?
　　對企業(yè)來說，首先是資金的匱乏和融資渠道不暢通，其他借貸方式風(fēng)險(xiǎn)和成本較高，尤其是今年國家收緊銀根，貸款困難，無法滿足企業(yè)流動資金需求和擴(kuò)大再生產(chǎn)的需求。我國民營企業(yè)、中小企業(yè)融資難的問題急待解決，否則，“世界制造工廠”的名稱將不復(fù)存在。
其次是急功近利的普遍國民心態(tài)。先拿到錢，半年后不知會怎樣，也可能通貨膨脹率打大于利率，也可能企業(yè)不存在了，這種急功近利的心態(tài)導(dǎo)致了企業(yè)寧可付出較高的利息也愿意盡快拿到現(xiàn)金。
　　對銀行來說，首先是對負(fù)責(zé)人的考核機(jī)制存在問題，銀行首先要增加攬存量，增加信貸總量，實(shí)現(xiàn)利潤。所以，盡管存在風(fēng)險(xiǎn)，為了攬存量也是值得的，況且，半年后誰是負(fù)責(zé)人不得而知，但沒有完成攬存量，馬上就面臨下崗的可能。從更深層次來說，開票、貼現(xiàn)、轉(zhuǎn)貼現(xiàn)任何一個環(huán)節(jié)，銀行的相關(guān)人員通過票據(jù)中介，個人是有利益的，自己能夠賺到錢，為什么不做？
　　四、現(xiàn)行法律對買賣銀行承兌匯票的相關(guān)規(guī)定及近年來司法實(shí)踐的做法
　　我國現(xiàn)行票據(jù)法規(guī)定，票據(jù)的簽發(fā)、轉(zhuǎn)讓和取得應(yīng)當(dāng)有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系，否定了沒有交易背景的票據(jù)買賣取得方式。1998年，國務(wù)院頒布《取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融活動管理辦法》，將買賣銀行承兌匯票（民間票據(jù)貼現(xiàn)）界定為“非法活動”并予以取締，并規(guī)定了5萬元以上，20萬元以下的處罰。針對全國越來越多的買賣銀行承兌匯票的現(xiàn)象，2009年，安徽省、河北省公安廳經(jīng)偵總隊(duì)向公安部經(jīng)偵總局請示，就趙蔚然、李群倒買倒賣銀行承兌匯票的性質(zhì)問題作出定性。公安部經(jīng)偵總局在去函征求中國銀監(jiān)會后答復(fù)，此類注冊虛假公司，倒買倒賣銀行承兌匯票賺取利潤，數(shù)額巨大，嚴(yán)重?cái)_亂金融秩序的行為，屬于刑法修正案（七）中的“非法資金結(jié)算業(yè)務(wù)”，可以按照“非法經(jīng)營罪”追究刑事責(zé)任。隨后，溫州徐順案件中，溫州銀監(jiān)會和公安部經(jīng)偵總局也做出了同樣的批復(fù)。
　　司法實(shí)踐中，包括民事和刑事兩個層面，民事層面上，盡管買賣銀行承兌匯票違反行政法規(guī)，但是，一般法院在查清已經(jīng)按照約定支付了對價(jià)后，不會以“買賣票據(jù)違法”屬于無效法律行為而撤銷。因?yàn)樵谖覈F(xiàn)階段，買賣銀行承兌匯票現(xiàn)象大量存在，一旦撤銷將導(dǎo)致銀行承兌市場的崩潰；其次，基于銀行承兌匯票本身的“無因性”，如果票據(jù)買賣以后被企業(yè)買來作為支付手段，就不能撤銷先前的買賣行為，第三，不允許買賣取得票據(jù)不適合市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國外立法和實(shí)踐中均允許個人持有和買賣票據(jù)，取消“真實(shí)交易背景”之限制是大勢所趨。
　　在刑事層面上，河北趙蔚然買賣銀行承兌匯票被判處有期徒刑2年，緩刑3年，開辟了單純以買賣承兌匯票行為，追究刑事責(zé)任第一案。2010年，溫州徐順等7人因?yàn)橘I賣承兌匯票以及申請開票時(shí)提供了虛假發(fā)票，被以“騙取銀行承兌罪”和“非法經(jīng)營罪”兩罪判處有期徒刑4年。隨后，無錫、宜興等地法院均有按照非法經(jīng)營罪追究買賣匯票者刑事責(zé)任的判例。目前，已經(jīng)形成一種共識，買賣票據(jù)就是“非法經(jīng)營”。
　　五、對買賣銀行承兌匯票行為的評價(jià)
　　目前存在兩種情況，一種是企業(yè)確實(shí)需要流動資金，開出承兌匯票就是為了支付貨款，銀行承兌匯票作為一種支付手段，促成了交易，而交易雙方都是要賺錢的，這樣，無形中增加了經(jīng)濟(jì)總量，導(dǎo)致社會財(cái)富總量增加，匯票每流轉(zhuǎn)一手就促成一單交易，流轉(zhuǎn)越多創(chuàng)造的財(cái)富也就越多。只是在流轉(zhuǎn)過程中存在前兩手買賣票據(jù)的行為或者中間存在買賣票據(jù)的行為，并不影響票據(jù)促進(jìn)交易的價(jià)值。因?yàn)槠睋?jù)流轉(zhuǎn)過程中存在的因素很多，如果絕對禁止買賣票據(jù)，會導(dǎo)致一些銀行承兌匯票無法流通。比如一些非國有（或國家持股）的地方商業(yè)銀行開出的銀行承兌匯票，各大商業(yè)銀行拒絕貼現(xiàn)，這些票據(jù)的持有者如果想貼現(xiàn)，就必須找個人去貼。我們認(rèn)為，不是個人不能夠貼現(xiàn)，而是要建立保證金制度和市場準(zhǔn)入門檻并加強(qiáng)監(jiān)管，使票據(jù)轉(zhuǎn)讓人交付了票據(jù)能夠拿得到錢。杜絕卷走轉(zhuǎn)讓人的錢逃逸，導(dǎo)致票據(jù)被騙的群體事件再度發(fā)生。
　　第二種是為了倒賣票據(jù)而申請開票，票據(jù)開出后賣給票據(jù)中介，票據(jù)中介首先扣除自己為企業(yè)墊支的保證金，將剩余部分交給企業(yè)，然后再轉(zhuǎn)賣給其他中介或者偽造交易憑證，直接到銀行貼現(xiàn)，再介紹銀行轉(zhuǎn)貼現(xiàn)，賺取每個環(huán)節(jié)的利率差價(jià)。而申請開票企業(yè)也也將獲得票據(jù)款繼續(xù)投入到其他關(guān)聯(lián)公司用于申請開票保證金，并沒有投入到實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營中去。在這種情況下，每一個交易都是偽造的，匯票從銀行開出，又回到銀行，只是票據(jù)中介和每一個環(huán)節(jié)都賺取了利潤。如果申請開票公司在半年以后無力還清剩余50％票據(jù)款，銀行自己買單，勢必造成巨大的損失，讓票據(jù)中介、貼現(xiàn)行、裝貼行、銀行相關(guān)工作人員賺取了不應(yīng)當(dāng)賺取的利潤。不僅不能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長，反而給銀行埋下隱患，導(dǎo)致虛假繁榮，擾亂了正常的金融秩序，具有很大的社會危害性，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決予以取締。
　　六、相關(guān)法律制度建設(shè)的構(gòu)想
　　1、買賣票據(jù)是否“入刑”？
　　按照“罪刑法定”原則，現(xiàn)行刑法未規(guī)定為犯罪的行為不得對行為人定罪量刑，即便是這種行為具有“社會危害性”。目前，我國刑法（即相關(guān)司法解釋）并沒有將“買賣票據(jù)”列舉為非法經(jīng)營罪的一種表現(xiàn)形式，有些法院依據(jù)公安部經(jīng)偵總局及銀監(jiān)會的“批復(fù)”“函”追究買賣票據(jù)人的刑事責(zé)任是極端錯誤的。
　　我們認(rèn)為，買賣票據(jù)行為不應(yīng)當(dāng)界定為“犯罪行為”。盡管在1998年，我國就大量出現(xiàn)了民間“票據(jù)貼現(xiàn)”行為，但在以后的刑法修正案和相關(guān)司法解釋中沒有將其列舉為“犯罪行為”，這不是立法者的疏忽，而是事出有因。
　　首先，買賣匯票從價(jià)值取向上利大于弊?？梢栽黾有刨J規(guī)模，增加資金融通，促進(jìn)商品流通，從而促進(jìn)整個社會的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。在現(xiàn)今社會，世界各國《票據(jù)法》均允許票據(jù)在民間個人、公司之間轉(zhuǎn)讓。
　　其次，對個人買賣票據(jù)的限制（或禁止）僅僅是基于對票據(jù)轉(zhuǎn)讓過程中的安全性的考慮，設(shè)定轉(zhuǎn)讓場所和條件，如在我國臺灣地區(qū)，票據(jù)貼現(xiàn)需要先經(jīng)銀行承兌并在一定的交易場所內(nèi)進(jìn)行，均是從保障交易的安全性角度考量。
　　第三，要求票據(jù)轉(zhuǎn)讓“必須有交易背景或債權(quán)債務(wù)關(guān)系”除了對票據(jù)融資功能進(jìn)行限制之外并無其他合理性，對這種限制進(jìn)行修改已是大勢所趨。
　　2、買賣票據(jù)行為在民事法律關(guān)系上，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行“票據(jù)善意取得”制度，不能以“違反行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范”而撤銷，以保障票據(jù)的流通安全。

　　本站所有文章及案例均系本站律師和工作人員原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載時(shí)請注明作者及來源。

　發(fā)布時(shí)間：2012-2-18　訪問人數(shù)：2249

本站是提供個人知識管理的網(wǎng)絡(luò)存儲空間，所有內(nèi)容均由用戶發(fā)布，不代表本站觀點(diǎn)。請注意甄別內(nèi)容中的聯(lián)系方式、誘導(dǎo)購買等信息，謹(jǐn)防詐騙。如發(fā)現(xiàn)有害或侵權(quán)內(nèi)容，請點(diǎn)擊一鍵舉報(bào)。

轉(zhuǎn)藏 分享

QQ空間 QQ好友新浪微博微信

獻(xiàn)花（0） +1

來自： TXL太陽風(fēng) > 《我的圖書館》

舉報(bào)/認(rèn)領(lǐng)