經(jīng)濟(jì)合同操作實(shí)務(wù)
第一節(jié) 合同的起草
一、合同起草概述
起草合同前，要熟悉相關(guān)的法律法規(guī)、國(guó)際規(guī)則和有關(guān)的司法解釋以及政策。起草合同時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)分析研究、確定合同的性質(zhì)、類別，以防止權(quán)利不明，義務(wù)和責(zé)任不清，避免合同各方因合同起草而引起爭(zhēng)議。
二、合同一般條款的起草
?。ㄒ唬┊?dāng)事人的名稱或者姓名和住所條款的起草
首先要注意當(dāng)事人的名稱或姓名一定要寫(xiě)全稱，企業(yè)法人的名稱應(yīng)與其營(yíng)業(yè)執(zhí)照一致，個(gè)人姓名應(yīng)該與身份證一致。
關(guān)于當(dāng)事人的住所，對(duì)于企業(yè)當(dāng)事人的住所，應(yīng)與其營(yíng)業(yè)執(zhí)照的規(guī)定一致，自然人的住所以其戶籍地為準(zhǔn)，如果經(jīng)常居住地與該戶籍地不同的，可以以經(jīng)常居住地為住所。
?。ǘ?biāo)的條款的起草
標(biāo)的必須要明確具體。不能引起歧義和不必要的麻煩。
?。ㄈ?shù)量條款的起草
1.在數(shù)量條款中要明確計(jì)量單位和計(jì)量方法，而且必須按照國(guó)家統(tǒng)一規(guī)定的度量衡和法定單位進(jìn)行計(jì)量。
2.合同中的標(biāo)的的數(shù)量一定要明確具體，切忌模糊不清。
3.必要的時(shí)候，標(biāo)的的重量需要注明毛重和凈重，要明確規(guī)定標(biāo)的數(shù)量的正負(fù)尾差、合理磅差、自然減量、超欠幅度等。
?。ㄋ模┵|(zhì)量條款的起草
1.根據(jù)合同標(biāo)的的性質(zhì)選擇適當(dāng)?shù)谋硎举|(zhì)量的方法。
2.依法明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；當(dāng)前，我國(guó)的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)三種。
3.明確規(guī)定質(zhì)量驗(yàn)收的內(nèi)容；質(zhì)量驗(yàn)收的方式一般有三種：按產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)驗(yàn)收、按樣品驗(yàn)收以及按抽樣驗(yàn)收。
4.明確規(guī)定對(duì)標(biāo)的質(zhì)量提出異議的期限和方式。
5.不要時(shí)明確規(guī)定供方對(duì)標(biāo)的質(zhì)量負(fù)責(zé)的條件、范圍和方式。
?。ㄎ澹﹥r(jià)款或者報(bào)酬條款的起草
1.價(jià)款報(bào)酬條款應(yīng)公平合理，符合國(guó)家有關(guān)價(jià)格管理規(guī)定；
2.明確規(guī)定單價(jià)和價(jià)格總額以及由于履行合同所產(chǎn)生的其他費(fèi)用；
3.明確規(guī)定價(jià)格的計(jì)算方法、貨幣種類、支付的時(shí)間和方式，必要時(shí)注明開(kāi)戶銀行和賬號(hào)等；
4.在國(guó)際貨物買賣合同中，應(yīng)注意正確使用價(jià)格條件，采取合理的支付方式，并應(yīng)注意價(jià)格術(shù)語(yǔ)和其他條款的一致性。
提示：我國(guó)實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)或者政府定價(jià)的商品或者服務(wù)價(jià)格包括：（1）與國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展和人民生活關(guān)系重大的極少數(shù)商品價(jià)格；（2）資源稀缺的少數(shù)商品價(jià)格；（3）自然壟斷經(jīng)營(yíng)的商品價(jià)格；（4）重要的公用事業(yè)價(jià)格；（5）重要的公益性服務(wù)價(jià)格。
?。┞男衅谙?、地點(diǎn)和方式條款的起草
?。ㄆ撸┻`約責(zé)任條款的起草
1.所有合同都應(yīng)規(guī)定違約責(zé)任條款；
2.違約條款不要太籠統(tǒng)，必須逐項(xiàng)規(guī)定各種違約；
3.違約責(zé)任應(yīng)和義務(wù)相適應(yīng)；
4.法律法規(guī)規(guī)定了違約責(zé)任的，應(yīng)該按照該規(guī)定執(zhí)行，沒(méi)有規(guī)定的，當(dāng)事人可以協(xié)商約定承擔(dān)違約責(zé)任的方式和比例，但是，約定的違約金或者賠償金的數(shù)額不得高于或者低于法律法規(guī)規(guī)定的比例幅度或者限額。
?。ò耍┙鉀Q爭(zhēng)議的方法條款
合同爭(zhēng)議的方式，一般有協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟。
三、合同其他條款的起草，合同其他條款主要包括三個(gè)方面：
1.根據(jù)《合同法》分則規(guī)定需要具備的條款；
2.根據(jù)合同性質(zhì)要求具備的合同條款；
3.一方當(dāng)事人要求必須規(guī)定的條款；
4.其他一些輔助性條款。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)補(bǔ)充：
一、買賣合同
買賣合同是雙務(wù)、有償?shù)挠忻贤?，除法律另有?guī)定的以外，一般為諾成合同、非要式合同。買賣合同是最基本、最典型的有償合同。
1.交付標(biāo)的物
出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時(shí)間為“交付”時(shí)間。
2.轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)
?。?span lang="EN-US">1）買賣合同標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物“交付時(shí)”轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的（所有權(quán)保留條款）除外。
提示：當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人，即訂立所有權(quán)保留條款。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：（1）標(biāo)的物的“所有權(quán)”自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移；（2）標(biāo)的物“毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)”，交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)；（3）標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的“孳息”歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的“孶息”歸買受人所有。
?。?span lang="EN-US">2）出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。
【例題·多選題】乙向甲購(gòu)買10臺(tái)新型計(jì)算機(jī)，雙方訂立了合同。下列關(guān)于該合同項(xiàng)下計(jì)算機(jī)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的表述中，正確的有（?。?。
A.如果雙方?jīng)]有特別約定，計(jì)算機(jī)的所有權(quán)自買賣合同生效時(shí)起轉(zhuǎn)移
B.如果雙方?jīng)]有特別約定，計(jì)算機(jī)的所有權(quán)自甲方交付時(shí)起轉(zhuǎn)移
C.如果雙方?jīng)]有特別約定，計(jì)算機(jī)的所有權(quán)自乙方付清全部?jī)r(jià)款時(shí)起轉(zhuǎn)移
D.如果雙方約定，甲方先行交付計(jì)算機(jī)，在乙方付清全部?jī)r(jià)款之前，其所有權(quán)仍屬于甲方，該約定有效
『正確答案』BD
『答案解析』標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物“交付時(shí)”轉(zhuǎn)移；當(dāng)事人可以在買賣合同中約定，買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)時(shí)，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。本題正確答案應(yīng)為BD
【例題·單選題】某賓館為了2008年8月8日的開(kāi)業(yè)慶典，于8月7日向電視臺(tái)租借一臺(tái)攝像機(jī)。慶典之日，賓館工作人員不慎摔壞攝像機(jī)，賓館決定按原價(jià)買下，以抵償電視臺(tái)的損失，遂于8月9日通過(guò)電話向電視臺(tái)負(fù)責(zé)人表明此意，對(duì)方表示同意。8月15日，賓館按照約定向電視臺(tái)支付了價(jià)款。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，攝像機(jī)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)間為（?。?。
A.8月7日 B.8月8日 C.8月9日 D.8月15日
『正確答案』C
『答案解析』（1）買賣合同標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移；（2）標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時(shí)間（8月9日）為交付時(shí)間。
3.標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)（重點(diǎn)）
?。?span lang="EN-US">1）一般情況下，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，自標(biāo)的物“交付時(shí)”轉(zhuǎn)移；
解釋：但標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移和風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)可能不一致，因此所有權(quán)轉(zhuǎn)移與否不是確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)。
?。?span lang="EN-US">2）因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自“違反約定之日”起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)；
?。?span lang="EN-US">3）出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)?span lang="EN-US">“在途標(biāo)的物”，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自“合同成立之日”起由買受人承擔(dān)。
?。?span lang="EN-US">4）當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給“第一承運(yùn)人”，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。
?。?span lang="EN-US">5）出賣人未按照約定交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。
?。?span lang="EN-US">6）因標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。
?。?span lang="EN-US">7）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。
【例題·單選題】某日，甲看中了乙家中的名貴裝飾品水晶球，意欲買下。于是二人協(xié)商買賣事宜，約定價(jià)格為2000元，甲說(shuō)一定給自己留著，不能賣給其他人，并當(dāng)場(chǎng)簽訂了協(xié)議，約定次日付款取貨。當(dāng)天晚上發(fā)生了地震，導(dǎo)致乙家中的水晶球滾落摔碎。當(dāng)次日甲帶錢(qián)取水晶球時(shí)，二人發(fā)生了爭(zhēng)議。乙要求甲支付2000元，理由是當(dāng)天甲走后丙想買下來(lái)，但是乙考慮到甲，就沒(méi)有賣給丙。有關(guān)本案說(shuō)法正確的是（?。?。（2009年）
A.甲應(yīng)支付2000元 B.甲不應(yīng)支付 C.甲乙共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) D.乙不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)
『正確答案』B
『答案解析』考察的知識(shí)點(diǎn)是標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的判斷。根據(jù)案情介紹，本案中甲乙雙方就水晶球的買賣達(dá)成協(xié)議，并約定次日履行合約、付款取貨。但在履約之前，因不可抗力（地震）導(dǎo)致標(biāo)的物滅失，賣方（乙方）無(wú)法履行，由此要判斷甲方是否還有付款義務(wù)以及由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)相關(guān)滅失風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，在買賣合同中，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，標(biāo)的物的毀損和滅失風(fēng)險(xiǎn)在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后才由買受人承擔(dān)。在本案中，水晶球在交付之前因地震毀壞，因此相關(guān)的滅失風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由出賣人乙方承擔(dān)，乙方因無(wú)法履行交付義務(wù)，甲方可行使同時(shí)履行抗辯權(quán)、不支付貨款。至于乙方提到曾有第三人愿意購(gòu)買該水晶球，但因與甲方有約在先而沒(méi)有賣給第三方，這只是表明乙方的履約誠(chéng)意和信守諾言，不能改變標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的法定規(guī)則，因此乙只能訴諸保險(xiǎn)或其他救濟(jì)，而甲方則不承擔(dān)付款義務(wù)。
4.檢驗(yàn)期間
?。?span lang="EN-US">1）當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。
?。?span lang="EN-US">2）當(dāng)事人沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的，買受人在合理期限內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。
5.買賣合同的特別解除規(guī)則
標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價(jià)值明顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。
6.分期付款合同
分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的1/5的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部?jī)r(jià)款或者解除合同，出賣人解除合同的，雙方應(yīng)互相返還財(cái)產(chǎn)，出賣人可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。
【例題·多選題】趙某購(gòu)買某汽車銷售公司的轎車一輛，總價(jià)款20萬(wàn)元，約定分10次付清，每次兩萬(wàn)元，每月的第一天支付。趙某按期支付六次共計(jì)12萬(wàn)元后，因該款汽車大幅降價(jià)，趙某遂停止付款。下列哪些表述是正確的？（?。?span lang="EN-US">
A.汽車銷售公司有權(quán)要求趙某一次性付清余下的八萬(wàn)元價(jià)款
B.汽車銷售公司有權(quán)通知趙某解除合同
C.汽車銷售公司有權(quán)收回汽車，并且收取趙某汽車使用費(fèi)
D.汽車銷售公司有權(quán)收回汽車，但不退還趙某已經(jīng)支付的12萬(wàn)元價(jià)款
『正確答案』ABC
『答案解析』（1）分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部?jī)r(jià)款或者解除合同。本案中，趙某與汽車銷售公司之間簽訂的是分期付款的買賣合同，趙某在支付12萬(wàn)合同價(jià)款后拒絕支付，未支付貨款8萬(wàn)，達(dá)到了全部?jī)r(jià)款的五分之二，超過(guò)了法定的五分之一的界限。出賣人即汽車銷售公司有權(quán)要求趙某一次性支付剩余8萬(wàn)元的價(jià)款或解除合同，因此AB項(xiàng)正確；（2）出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。據(jù)此可知，如果汽車銷售公司選擇解除合同的話，汽車銷售公司有權(quán)收回汽車，返還趙某已經(jīng)支付的12萬(wàn)元價(jià)款，同時(shí)要求曾某支付汽車使用費(fèi)，因此C項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯(cuò)誤。
7.招標(biāo)投標(biāo)
?。?span lang="EN-US">1）招標(biāo)公告屬于要約邀請(qǐng)；投標(biāo)人投標(biāo)屬于要約；招標(biāo)人定標(biāo)屬于承諾。
?。?span lang="EN-US">2）中標(biāo)人在接到中標(biāo)通知后，在指定的期間、地點(diǎn)與招標(biāo)人簽訂書(shū)面合同，買賣合同正式成立。
8.試用買賣
?。?span lang="EN-US">1）試用期間屆滿，買受人對(duì)是否購(gòu)買標(biāo)的物未作表示的，視為購(gòu)買；
?。?span lang="EN-US">2）買受人已無(wú)保留地支付部分或者全部?jī)r(jià)款的，視為購(gòu)買；
?。?span lang="EN-US">3）買受人對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行試用以外的行為（如出租、出售），視為同意購(gòu)買。
?。?span lang="EN-US">4）試用期的買賣，合同訂立權(quán)由試用人享有，沒(méi)有約定使用費(fèi)的，不負(fù)支付使用費(fèi)的義務(wù)。
【例題·單選題】某商場(chǎng)在促銷活動(dòng)期間貼出告示：“本商場(chǎng)家電一律試用20天，滿意者付款。”甲公司從該商場(chǎng)運(yùn)回立式空調(diào)2臺(tái)，試用期滿后退回，商場(chǎng)要求其支付使用費(fèi)1000元。對(duì)此，下列說(shuō)法正確的是（?。?。（2007年）
A.甲公司不應(yīng)支付使用費(fèi)，因?yàn)殡p方?jīng)]有約定使用費(fèi)
B.甲公司應(yīng)支付使用費(fèi)，因?yàn)槠湫袨闃?gòu)成了不當(dāng)?shù)美?span lang="EN-US">
C.甲公司應(yīng)支付按立式空調(diào)平均壽命折算的使用費(fèi)
D.甲公司應(yīng)與商場(chǎng)分?jǐn)偘戳⑹娇照{(diào)平均壽命折算的使用費(fèi)
『正確答案』A
『答案解析』試用期的買賣，合同訂立權(quán)由試用人享有，沒(méi)有約定使用費(fèi)的，不負(fù)支付使用費(fèi)的義務(wù)。
9.商品房買賣合同
?。?span lang="EN-US">1）司法解釋規(guī)定了商品房買賣合同中解除權(quán)行使（這些情形均屬于出賣人構(gòu)成根本違約的情形：
①因房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量經(jīng)核驗(yàn)確屬不合格的；②因房屋質(zhì)量問(wèn)題嚴(yán)重影響正常居住使用；③房屋套內(nèi)建筑面積或者建筑面積與商品房買賣合同約定面積誤差比絕對(duì)值超過(guò)3%的；④出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購(gòu)房款，經(jīng)催告后在三個(gè)月的合理期限內(nèi)仍未履行；⑤約定或者法定的辦理房屋所有權(quán)登記的期限屆滿后超過(guò)一年，由于出賣人的原因，導(dǎo)致買受人無(wú)法辦理房屋所有權(quán)登記的。
?。?span lang="EN-US">2）在下列情形下，由于出賣人行為構(gòu)成了欺詐，因此買受人可以在解除合同并賠償損失的前提下，還可以要求出賣人承擔(dān)不超過(guò)已付房款一倍的懲罰性賠償金：
①商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；②商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人；③故意隱瞞沒(méi)有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；④故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；⑤故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。
【例題·多選題】某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司在銷售中被查出大量欺詐消費(fèi)者的事實(shí)。下列哪些情形中，買受人可以請(qǐng)求該公司返還已付購(gòu)房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求該公司承擔(dān)不超過(guò)已付購(gòu)房款一倍的賠償責(zé)任？（?。?span lang="EN-US">
A.該公司故意隱瞞沒(méi)有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)
B.該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)
C.該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人的事實(shí)
D.該公司故意隱瞞所售房屋存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題的事實(shí)
『正確答案』ABC
『答案解析』《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第9條規(guī)定，出賣人訂立商品房買賣合同時(shí)，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無(wú)效或者被撤銷、解除的，買受人可以請(qǐng)求返還已付購(gòu)房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過(guò)已付購(gòu)房款一倍的賠償責(zé)任：（一）故意隱瞞沒(méi)有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；（二）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；（三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)；正確答案是ABC。
二、贈(zèng)與合同
贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同。贈(zèng)與合同屬于單務(wù)、無(wú)償、諾成合同。
1.贈(zèng)與合同的撤銷（重點(diǎn)）
?。?span lang="EN-US">1）任意撤銷
贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利“轉(zhuǎn)移之前可以撤銷”贈(zèng)與，但具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同，不得撤銷。
?。?span lang="EN-US">2）法定撤銷
受贈(zèng)人有下列法定情形之一的，無(wú)論贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利是否轉(zhuǎn)移，贈(zèng)與是否具有救災(zāi)、扶貧性質(zhì)或者經(jīng)過(guò)公證，贈(zèng)與人均可以撤銷贈(zèng)與：
①嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或其近親屬；②對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行；③不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)。
2.撤銷權(quán)的時(shí)效
?。?span lang="EN-US">1）贈(zèng)與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起“1年內(nèi)”行使；
?。?span lang="EN-US">2）贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起“6個(gè)月內(nèi)”行使。
【例題·單選題】神牛公司在H省電視臺(tái)主辦的賑災(zāi)義演募捐現(xiàn)場(chǎng)舉牌表示向S省紅十字會(huì)捐款100萬(wàn)元，并指明此款專用于S省B中學(xué)的校舍重建。事后，神牛公司僅支付50萬(wàn)元。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（?。?span lang="EN-US">
A.H省電視臺(tái)、S省紅十字會(huì)、B中學(xué)均無(wú)權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬(wàn)元
B.S省紅十字會(huì)、B中學(xué)均有權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬(wàn)元
C.S省紅十字會(huì)有權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬(wàn)元
D.B中學(xué)有權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余50萬(wàn)元
『正確答案』C
『答案解析』（1）贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定。所以對(duì)于神牛公司尚未支付的50萬(wàn)，受贈(zèng)人有權(quán)利請(qǐng)求其支付；（2）根據(jù)合同相對(duì)性原理，本題中贈(zèng)與合同雙方當(dāng)事人是S省紅十字會(huì)和神牛公司，所以S省紅十字會(huì)有權(quán)請(qǐng)求神牛公司支付其余的50萬(wàn)元，答案C是正確的。
【例題·多選題】甲曾表示將贈(zèng)與乙5000元，且已實(shí)際交付乙2 000元，后乙在與甲之子丙的一次糾紛中，將丙毆成重傷。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（?。?。
A.甲可以撤銷對(duì)乙的贈(zèng)與
B.丙可以要求撤銷其父對(duì)乙的贈(zèng)與
C.甲應(yīng)在丙被毆傷6個(gè)月內(nèi)行使撤銷權(quán)
D.甲有權(quán)要求乙返還已贈(zèng)與的2000元
『正確答案』AD
『答案解析』（1）選項(xiàng)A：受贈(zèng)人嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬的，贈(zèng)與人有權(quán)撤銷贈(zèng)與；（2）選項(xiàng)B：贈(zèng)與人的撤銷權(quán)不能由其近親屬行使；（3）選項(xiàng)C：贈(zèng)與人的撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使；（4）選項(xiàng)D：撤銷權(quán)人撤銷贈(zèng)與的，可以向受贈(zèng)人要求返還贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)。
【例題·多選題】甲公司與乙希望小學(xué)簽訂贈(zèng)與合同，決定捐贈(zèng)給該小學(xué)價(jià)值20萬(wàn)元的電腦，且辦理了公證手續(xù)。后因甲公司法定代表人更換，甲公司不愿履行該合同而引發(fā)爭(zhēng)議。下列關(guān)于該贈(zèng)與合同效力的表述正確的有（?。?。（2008年）
A.該贈(zèng)與合同尚未生效，因贈(zèng)與合同為實(shí)踐性合同
B.該贈(zèng)與合同已經(jīng)生效
C.乙希望小學(xué)有權(quán)請(qǐng)求甲公司履行合同
D.甲公司享有任意撤銷權(quán)，故可不履行合同
『正確答案』BC
『答案解析』贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同。贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同，不適用上述規(guī)定。因此，正確答案是BC。
三、借款合同
金融機(jī)構(gòu)貸款的借款合同是諾成合同，自雙方意思表示一致時(shí)成立，自然人之間的借款合同為實(shí)踐合同，自貸款人提供借款時(shí)生效。借款合同轉(zhuǎn)移的是貨幣的所有權(quán)，而非貨幣的使用權(quán)。
1.借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以：
?。?span lang="EN-US">1）停止發(fā)放借款；（2）提前收回借款；（3）解除合同。
【例題·多選題】甲銀行與乙企業(yè)簽訂了一份借款合同。合同簽訂以后，甲銀行依約發(fā)放了部分貸款，而乙企業(yè)未按照約定用途使用借款。甲銀行可以行使的權(quán)利有（?。?。（2008年）
A.停止發(fā)放后續(xù)貸款
B.提前收回已發(fā)放的貸款
C.解除借款合同
D.對(duì)乙企業(yè)進(jìn)行罰款
『正確答案』ABC
『答案解析』根據(jù)《合同法》第l07條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。第108條規(guī)定，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。因此，正確答案是ABC。
2.在借款合同中，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。
3.利息的支付方式。對(duì)支付利息的期限沒(méi)有約定或者約定不明確的：
?。?span lang="EN-US">1）借款期限不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付；
?。?span lang="EN-US">2）借款期限1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付。
提示：在租賃合同中，租金的支付期限未約定時(shí)，界定原則與借款合同相同。
4.借款利息的計(jì)算期間
?。?span lang="EN-US">1）借款人未按照合同約定的日期、數(shù)額收取借款的，應(yīng)當(dāng)按照“約定”的借款日期、數(shù)額支付利息。
?。?span lang="EN-US">2）借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照“實(shí)際”借款的期間計(jì)算利息。
【例題·單選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，借款人提前償還貸款的，除當(dāng)事人另有約定外，計(jì)算利息的方法是（?。?。
A.按照借款合同約定的期間計(jì)算
B.按照借款合同約定的期間計(jì)算，實(shí)際借款期間小于1年的，按1年計(jì)算
C.按照實(shí)際借款的期間計(jì)算
D.按照實(shí)際借款的期間計(jì)算，但是借款人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任
『正確答案』C
『答案解析』借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照“實(shí)際”借款的期間計(jì)算利息。因此，選擇C。
5.自然人之間的借款合同
自然人之間的借款合同對(duì)支付利息沒(méi)有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，不得超過(guò)銀行同期貸款利率的4倍。超過(guò)時(shí)，超過(guò)部分無(wú)效。
四、租賃合同
租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租賃合同為有償、雙務(wù)、諾成合同。
1.租賃合同的期限
租賃合同的期限超過(guò)20年的，超過(guò)部分無(wú)效。租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起仍不得超過(guò)20年。
2.不定期租賃
?。?span lang="EN-US">1）租賃期限6個(gè)月以上的，合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人未采用書(shū)面形式的，視為不定期租賃。
?。?span lang="EN-US">2）當(dāng)事人對(duì)租賃期限沒(méi)有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。
?。?span lang="EN-US">3）租賃期屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒(méi)有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。
提示：對(duì)于不定期租賃，“雙方當(dāng)事人”均可以隨時(shí)解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。
3.維修義務(wù)
在租賃合同中，出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)；
提示：在融資租賃中，承租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)。
4.承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。
5.租金的支付期限
對(duì)租金的支付期限未確定的，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，可以根據(jù)合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，適用以下規(guī)則：
?。?span lang="EN-US">1）租賃期限不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿時(shí)支付；
?。?span lang="EN-US">2）租賃期限1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿時(shí)支付。
【例題·多選題】承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。對(duì)支付期限沒(méi)有約定或者約定不明確，根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，以下表述正確的有（?。?。（2008年）
A.租賃期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付
B.租賃期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時(shí)支付
C.剩余期間不滿—年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付
D.剩余期間不滿半年的，應(yīng)當(dāng)按月支付
『正確答案』ABC
『答案解析』對(duì)租金的支付期限未確定的，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，可以根據(jù)合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，適用以下規(guī)則：（1）租賃期限不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿時(shí)支付；（2）租賃期限1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿時(shí)支付。因此，選擇ABC。
6.買賣不破租賃（重點(diǎn)）
?。?span lang="EN-US">1）租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力，即“買賣不破租賃”。
提示：所有的所有權(quán)讓與均不破租賃，并非局限于買賣。
?。?span lang="EN-US">2）出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有在同等條件下優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。
解釋：只有在房屋租賃中才有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，對(duì)于其他標(biāo)的的租賃，并不適用優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
提示：具有下列情形之一，承租人主張優(yōu)先購(gòu)買房屋的，人民法院不予支持：
房屋共有人行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的；出租人將房屋出賣給近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女的；出租人履行通知義務(wù)后，承租人在15日內(nèi)未明確表示購(gòu)買的；第三人善意購(gòu)買租賃房屋并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的。
7.房屋租賃中同住人的權(quán)利
承租人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。
8.租賃合同的解除與延期
因不可歸責(zé)于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。
【例題·多選題】甲公司將房屋二間租給乙公司使用。乙公司自用一問(wèn)，將另一間租給丙居住，每月租金5000元。后來(lái)甲公司得知此事非常不滿，遂起訴至人民法院。對(duì)此，下列說(shuō)法正確的是（?。?。（2007年）
A.乙公司有權(quán)使用和轉(zhuǎn)租房屋
B.乙公司未經(jīng)甲公司同意，不得將房屋轉(zhuǎn)租他人
C.甲公司有權(quán)解除合同，收回房屋
D.若甲公司在租賃期內(nèi)出售該二間房屋，則乙公司享有以同等條件優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利
『正確答案』BCD
『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是出租合同中雙方主體的權(quán)利義務(wù)。
出租人的義務(wù)包括：第一，交付租賃物。出租人應(yīng)按照合同約定的標(biāo)的物、時(shí)間和方式將租賃物交給承租人。第二，在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。出租人不僅要交付符合約定用途的標(biāo)的物，而且要在租賃期間保持標(biāo)的物符合約定的用途。第三，除合同另有規(guī)定外，出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或延長(zhǎng)租期。第四，出賣出租房屋時(shí)的通知義務(wù)。出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。
承租人的義務(wù)包括：第一，按照約定期限支付租金。第二，按照約定的方法或租賃物的性質(zhì)使用租賃物。第三，妥善保管租賃物。第四，返還租賃物。租賃期限屆滿，承租人應(yīng)當(dāng)返還租賃物。返還的租賃物應(yīng)當(dāng)符合按照約定或者租賃物的性質(zhì)使用后的狀態(tài)。承租人逾期不返還租賃物，即構(gòu)成違約，須補(bǔ)正給付、給付違約金和逾期租金，并須承擔(dān)逾期中的風(fēng)險(xiǎn)。正確答案是BCD。
【例題·單選題】甲公司將所屬設(shè)備租賃給乙公司使用。租賃期間，甲公司將用于出租的設(shè)備賣給丙公司。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（?。?。
A.甲公司在租賃期間不能出賣出租設(shè)備
B.買賣合同有效，原租賃合同繼續(xù)有效
C.買賣合同有效，原租賃合同自買賣合同生效之日起終止
D.買賣合同有效，原租賃合同須經(jīng)丙公司同意后方繼續(xù)有效
『正確答案』B
『答案解析』本題考核買賣不破除租賃的規(guī)定。租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。因此，選擇B。
【例題·單選題】甲、乙按20%和80%的份額共有1間房屋，二人將房屋出租給丙。現(xiàn)甲欲轉(zhuǎn)讓自己的份額。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的是（?。?。
A.乙、丙都有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，乙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)優(yōu)先于丙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
B.乙、丙都有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，丙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)優(yōu)先于乙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
C.丙有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，乙無(wú)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
D.乙有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，丙無(wú)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
『正確答案』A
『答案解析』（1）根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，按份共有人有權(quán)自由處分自己的共有份額，無(wú)需取得其他共有人的同意，但是共有人將份額出讓給共有人以外的第三人時(shí)，其他共有人（乙）在同等條件下，有優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利；（2）根據(jù)《合同法》的規(guī)定，出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人（丙）享有在同等條件下優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利；（3）乙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)是基于按份共有關(guān)系（物權(quán)），丙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)是基于租賃合同（債權(quán)），根據(jù)物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的原理，乙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)優(yōu)先于丙的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
五、融資租賃合同（07、08年綜合題）
融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購(gòu)買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同
解釋：融資租賃合同有三方當(dāng)事人：出租人、承租人、出賣人；包括兩個(gè)合同：融資租賃合同、買賣合同。
1.出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務(wù)的，由承租人行使索賠的權(quán)利。
2.租賃物不符合約定的，出租人不承擔(dān)責(zé)任；但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干涉選擇租賃物的除外。
3.在融資租賃合同中，承租人承擔(dān)租賃物的維修義務(wù)。
4.在融資租賃合同中，承租人占有租賃物期間。租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人對(duì)第三人不承擔(dān)賠償責(zé)任。
5.承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
6.在融資租賃合同中，出租人和承租人對(duì)租賃期間屆滿租賃物的歸屬?zèng)]有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸“出租人”。
【例題·多選題】甲根據(jù)乙的選擇，向丙購(gòu)買了1臺(tái)大型設(shè)備，出租給乙使用。乙在該設(shè)備安裝完畢后，發(fā)現(xiàn)不能正常運(yùn)行。下列哪些判斷是正確的？（?。?span lang="EN-US">
A.乙可以基于設(shè)備質(zhì)量瑕疵而直接向丙索賠
B.甲不對(duì)乙承擔(dān)違約責(zé)任
C.乙應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金
D.租賃期滿后由乙取得該設(shè)備的所有權(quán)
『正確答案』ABC
『答案解析』（1）出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務(wù)的，由承租人行使索賠的權(quán)利，A正確；（2）租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，
B正確；（3）承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物，C正確；（4）出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人，D錯(cuò)誤。
【例題·案例分析題】甲公司（出租人）與乙公司（承租人）約定購(gòu)買100輛紅旗轎車作為出租車使用，采用書(shū)面形式簽訂了融資租賃和乙公司指定購(gòu)買丙公司（出賣人）生產(chǎn)的100輛紅旗轎車。融資租賃合同的內(nèi)容包括租賃物名稱、數(shù)量、規(guī)格、技術(shù)性能、檢驗(yàn)方法、租賃期限、租金構(gòu)成及其支付期限和方式、幣種、租賃期間屆滿租賃物的歸屬等條款。根據(jù)以上資料，回答下列問(wèn)題：（2008年）
1.甲公司根據(jù)乙公司對(duì)出賣人、租賃物的選擇與丙公司訂立了買賣合同，丙公司應(yīng)當(dāng)按照約定向（?。┙桓稑?biāo)的物。
A.甲公司 B.乙公司 C.甲公司和乙公司 D.甲公司或乙公司
『正確答案』B
『答案解析』出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定向承租人交付標(biāo)的物，承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利。本題的中的承租人為乙，故本題的正確答案為B。
2.如果丙公司已依合同約定交付了標(biāo)的物，則甲公司對(duì)這100輛紅旗轎車享有（ ）。
A.所有權(quán) B.占有權(quán)
C.使用權(quán) D.處分權(quán)
『正確答案』A
『答案解析』根據(jù)《合同法》規(guī)定，出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
3.甲公司和乙公司可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有約定或者約定不明確，租賃物的所有權(quán)歸（?。?。
A.甲公司 B.乙公司
C.丙公司 D.甲公司和乙公司共有
『正確答案』A
『答案解析』根據(jù)《合同法》規(guī)定，出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人。
4.乙公司占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，由（?。┏袚?dān)責(zé)任。
A.甲公司 B.乙公司
C.丙公司 D.甲公司和乙公司
『正確答案』B
『答案解析』根據(jù)《合同法》規(guī)定，承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。
5.如果丙公司生產(chǎn)的這100輛紅旗轎車不符合約定的質(zhì)量，由（?。┴?zé)任。
A.甲公司承擔(dān)
B.乙公司承擔(dān)
C.丙公司承擔(dān)
D.甲公司和丙公司承擔(dān)連帶
『正確答案』C
『答案解析』根據(jù)《合同法》規(guī)定，租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。
六、承攬合同
承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。承攬合同是雙務(wù)、有償、諾成的合同。
1.承攬人將其承攬的“主要工作”交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定作人同意的，定作人可以解除合同。承攬人可以將其承攬的“輔助工作”交由第三人完成，并就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。
2.定作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果“享有留置權(quán)”。
3.定作人“可以隨時(shí)”解除承攬合同，但定作人因此造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：委托合同的委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同，因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
【例題·多選題】甲公司提供一批面料給某制衣廠訂制一批工作服，開(kāi)工不久甲公司覺(jué)得工作服樣式不夠美觀，遂要求制衣廠停止制作。制衣廠認(rèn)為這是個(gè)無(wú)理要求，便繼續(xù)使用剩下布料，按原定式樣完成了訂單。對(duì)此，下列說(shuō)法正確的是（?。?。（2007年）
A.制衣廠應(yīng)賠償因繼續(xù)加工給甲公司造成的損失 B.甲公司應(yīng)支付全部約定加工費(fèi)用
C.甲公司應(yīng)支付部分加工費(fèi)用 D.制農(nóng)廠應(yīng)當(dāng)及時(shí)按照甲公司的要求停止制作
『正確答案』ACD
『答案解析』定作人“可以隨時(shí)”解除承攬合同，但定作人因此造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
【例題·多選題】甲公司委托乙服裝廠加工500套工服，材料由乙服裝廠采購(gòu)。甲公司提供樣品并在取貨時(shí)付款。乙服裝廠自己加工了400套，其余100套私自委托丙服裝廠加工。甲公司按約取貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)丙服裝廠加工的100套工服不符合樣品要求，為此引起糾紛。對(duì)此，甲公司有權(quán)（?。?。（2008年）
A.要求乙服裝廠承擔(dān)違約責(zé)任 B.要求丙服裝廠承擔(dān)違約責(zé)任
C.拒絕支付丙服裝廠加工的100套工服的貨款 D.要求乙服裝廠重新加工100套工服
『正確答案』ACD
『答案解析』因合同雙方是甲公司和乙服裝廠，因此，甲公司可以要求乙服裝廠承擔(dān)違約責(zé)任。由于乙服裝廠沒(méi)有按照約定履行合同，所以，甲公司可以拒絕支付該100套服務(wù)的貨款，同時(shí)可以要求乙服裝廠重新加工。因此，正確答案是ACD。
七、建設(shè)工程合同
1.分包
?。?span lang="EN-US">1）經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的“部分工作”交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔(dān)“連帶責(zé)任”。
?。?span lang="EN-US">2）建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包人自行完成?？偝邪瞬坏脤⑵涑邪慕ㄔO(shè)工程“全部”轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。
?。?span lang="EN-US">3）禁止分包人將其承包的工程再分包。
2.承包人為建設(shè)工程的墊資
?。?span lang="EN-US">1）當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人可以請(qǐng)求按照約定返還墊資及利息；但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于同期貸款利率的部分除外。
?。?span lang="EN-US">2）當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。
?。?span lang="EN-US">3）當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有約定，承包人無(wú)權(quán)請(qǐng)求支付利息。
3.承包人的優(yōu)先受償權(quán)
發(fā)包人未按照約定支付工程價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人預(yù)期不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣，建筑工程的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。
?。?span lang="EN-US">1）享有優(yōu)先權(quán)的工程價(jià)款的范圍
建筑工程的價(jià)款包括承包人為建筑工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等“實(shí)際支出的費(fèi)用”，不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失。
?。?span lang="EN-US">2）承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。
?。?span lang="EN-US">3）優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為6個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日起計(jì)算。
【例題·多選題】甲建筑公司與乙?jiàn)蕵?lè)城簽訂了一份建設(shè)工程合同，由甲建筑公司為乙?jiàn)蕵?lè)城承建家屬樓一棟，包工包料，工程總造價(jià)2500萬(wàn)元。工程如期竣工后，娛樂(lè)城因經(jīng)營(yíng)虧損無(wú)力支付工程款，依照我國(guó)合同法的規(guī)定，甲公司可以選擇實(shí)現(xiàn)自己債權(quán)的方式有（?。?。（2009年）
A.催告乙?jiàn)蕵?lè)城在合理的期限內(nèi)支付價(jià)款
B.如果逾期仍不支付，可以申請(qǐng)人民法院拍賣該家屬樓
C.將所承建的家屬樓留置
D.建筑公司只能對(duì)該樓賣得的價(jià)款與娛樂(lè)城的其他債權(quán)人按照比例分配
『正確答案』AB
『答案解析』根據(jù)我國(guó)合同法第286條的有關(guān)規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。”據(jù)此，A催告娛樂(lè)城在合理的期限內(nèi)支付價(jià)款，符合法律規(guī)定；B如果發(fā)包方逾期還未支付，可以選擇申請(qǐng)人民法院拍賣該工程也符合要求；C留置家屬樓于法無(wú)據(jù)，因?yàn)閾?dān)保法上的留置權(quán)只針對(duì)加工、保管等合同中的動(dòng)產(chǎn)標(biāo)的而言；D建筑公司只能就工程拍賣款與發(fā)包人的其他債權(quán)人按比例分配，也不符合規(guī)定，因?yàn)榉梢?guī)定“建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款可以優(yōu)先受償”。
八、運(yùn)輸合同
運(yùn)輸運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。運(yùn)輸合同分為客運(yùn)合同、貨運(yùn)合同和多式聯(lián)運(yùn)合同。
1.客運(yùn)合同
?。?span lang="EN-US">1）承運(yùn)人擅自變更運(yùn)輸工具而降低服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)旅客的要求退票或者減收票款；提高服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，不應(yīng)當(dāng)加收票款。
?。?span lang="EN-US">2）承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客“自身健康原因”造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客“故意、重大過(guò)失”造成的除外。
2.貨運(yùn)合同
?。?span lang="EN-US">1）在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更達(dá)到地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失。
?。?span lang="EN-US">2）承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任；但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、托運(yùn)人的過(guò)錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
?。?span lang="EN-US">3）貨物在運(yùn)輸過(guò)程中因不可抗力滅失，未收取運(yùn)費(fèi)的，承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)；已經(jīng)收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人可以要求返還。
【例題·多選題】甲、乙、丙、丁四位乘客都購(gòu)買了某航班的機(jī)票，在機(jī)場(chǎng)被告知飛機(jī)因?yàn)楣收弦七t3個(gè)小時(shí)起飛。旅客的下列要求能得到法律支持的是（?。?。（2009年）
A.甲要求退票
B.乙因飛機(jī)延誤導(dǎo)致其一演出合同沒(méi)有履行，而要求賠償其演出應(yīng)得酬金
C.丙要求改乘其他班次 D.丁要求降低票價(jià)
『正確答案』AC
『答案解析』考察的知識(shí)點(diǎn)包括遲延履行的判斷、違約責(zé)任的承擔(dān)方式、合同解除條件和違約損害賠償?shù)姆秶?。本案中，飛機(jī)因維修故障要推遲3個(gè)小時(shí)起飛，航空公司對(duì)于已購(gòu)買機(jī)票、與之建立運(yùn)輸服務(wù)法律關(guān)系的甲、乙、丙、丁四人構(gòu)成履行遲延。針對(duì)四個(gè)人的不同要求，分別依據(jù)法律規(guī)定予以分析：A項(xiàng)甲要求退票，可以得到法律支持。因?yàn)槲覈?guó)合同法規(guī)定：當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，守約方可以主張解除合同。因此，如果飛機(jī)延誤將嚴(yán)重影響甲的出行計(jì)劃、繼續(xù)乘坐該航班將無(wú)任何利益，甲可以主張解除合同即退票。B項(xiàng)乙主張因飛機(jī)延誤導(dǎo)致其一演出合同沒(méi)有履行，要求賠償其演出應(yīng)得酬金，則于法無(wú)據(jù)。我國(guó)合同法規(guī)定：在給付遲延的情況下，債務(wù)人可能承擔(dān)的違約責(zé)任為繼續(xù)履行、支付違約金或賠償損失等。其中損害賠償，除有約定之外，法定的賠償范圍是“損害賠償額應(yīng)相當(dāng)于違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違法合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)或應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失”。根據(jù)該規(guī)定，可得利益的損失，必須與合同的履行緊密相關(guān)，而且可以預(yù)見(jiàn)；因此航班晚點(diǎn)間接帶來(lái)的其他收益損失，不能納入損害賠償?shù)姆秶?，而且在合同法上還有減輕損失規(guī)則，即當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大（在本案中就是盡快轉(zhuǎn)乘其他航班或交通工具）；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償；因此乙的要求不能得到法律支持。C項(xiàng)丙要求改乘其他航班，可以得到法律支持。因?yàn)樵谶t延履行的情況下，守約一方仍可要求違約方繼續(xù)履行、并采取適當(dāng)?shù)难a(bǔ)救錯(cuò)所，以保證合同目的的實(shí)現(xiàn)。因此丙可以要求航空公司安排其他同類班次。D項(xiàng)丁要求降低票價(jià)，在法律上沒(méi)有直接依據(jù)。合同法規(guī)定，一方遲延履行的，守約方可以根據(jù)實(shí)際情況要求繼續(xù)履行或解除合同，并可要求違約方采取補(bǔ)救措施和賠償損失，但是沒(méi)有規(guī)定可以直接要求降低交易價(jià)格。降低價(jià)格一般針對(duì)瑕疵履行而言，即如果債務(wù)人交付的貨物不符合合同規(guī)定的質(zhì)量要求，即履行有瑕疵，而且該瑕疵并不嚴(yán)重，則守約方可以要求采取降價(jià)和修補(bǔ)辦法予以補(bǔ)救。
九、技術(shù)合同
1.委托開(kāi)發(fā)
①委托開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于“研究開(kāi)發(fā)人”；
②研究開(kāi)發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利；
③研究開(kāi)發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托人在同等條件下有優(yōu)先權(quán)。
【例題·多選題】甲研究所與劉某簽訂了一份技術(shù)開(kāi)發(fā)合同，約定由劉某為甲研究所開(kāi)發(fā)一套軟件。3個(gè)月后，劉某按約定交付了技術(shù)成果，甲研究所未按約定支付報(bào)酬。由于沒(méi)有約定技術(shù)成果的歸屬，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（?。?span lang="EN-US">
A.申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于劉某，但劉某無(wú)權(quán)獲得報(bào)酬
B.申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于劉某，且劉某有權(quán)獲得約定的報(bào)酬
C.如果劉某轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)，甲研究所享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利
D.如果劉某取得專利權(quán)，甲研究所可以免費(fèi)實(shí)施該專利
『正確答案』BCD
『答案解析』（1）委托開(kāi)發(fā)合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付研究開(kāi)發(fā)經(jīng)費(fèi)和報(bào)酬；提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)；完成協(xié)作事項(xiàng)；接受研究開(kāi)發(fā)成果，故A錯(cuò)誤；B正確；（2）委托開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開(kāi)發(fā)人。研究開(kāi)發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。研究開(kāi)發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利，故CD正確。
2.合作開(kāi)發(fā)
合作開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于合作開(kāi)發(fā)的當(dāng)事人共有。
①當(dāng)事人一方不同意申請(qǐng)專利的，另一方不得申請(qǐng)專利；
②當(dāng)事人一方放棄申請(qǐng)專利的，另一方可以申請(qǐng)專利；
③當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請(qǐng)權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利 。
3.委托開(kāi)發(fā)或合作開(kāi)發(fā)的技術(shù)秘密
①技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當(dāng)事人約定。
②當(dāng)事人沒(méi)有約定或者約定不明確，按照《合同法》的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，包括當(dāng)事人均有不經(jīng)對(duì)方同意而自己使用或者以“普通使用許可”的方式許可他人使用技術(shù)秘密，并“獨(dú)占”由此所獲利益的權(quán)利。
提示：當(dāng)事人一方將技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)全部讓與他人，或者以“獨(dú)占或者排他使用許可”的方式許可他人使用技術(shù)秘密，未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意或者追認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該讓與或者許可行為“無(wú)效”。
第二節(jié)合同法律審查
一、概述
合同的法律審查，就是從法律方面為企業(yè)簽訂合同進(jìn)行法律把關(guān)，是企業(yè)簽訂合同之前的必經(jīng)程序。
?。ㄒ唬┖贤瑢彶轭悇e
1.按合同審查內(nèi)容的性質(zhì)分類，可分為程序性審查、實(shí)體性審查。
2.按審查層級(jí)分類，可分為本級(jí)審查、上級(jí)審查。
3.從同一層級(jí)審查到不同層級(jí)審查的管理要求看，從本級(jí)審查與上級(jí)審查交叉流轉(zhuǎn)程序的方式分為：“Z”型審查流轉(zhuǎn)模式、“N”型審查流轉(zhuǎn)模式和“ZN'，混合型審查流轉(zhuǎn)模式三種。
提示：
?。?span lang="EN-US">1）“Z”型審查流轉(zhuǎn)模式就是先經(jīng)過(guò)本級(jí)內(nèi)所有部門(mén)審查后再統(tǒng)一上報(bào)到上級(jí)各相關(guān)部門(mén)分別進(jìn)行審查。目前為多數(shù)企業(yè)普遍所采用，這種模式的優(yōu)點(diǎn)是容易在企業(yè)層級(jí)內(nèi)取得不同業(yè)務(wù)對(duì)口部門(mén)對(duì)合同管理整體的協(xié)調(diào)一致性，缺點(diǎn)是容易產(chǎn)生企業(yè)內(nèi)業(yè)務(wù)部門(mén)受制于企業(yè)內(nèi)領(lǐng)導(dǎo)者的管理要求而影響到業(yè)務(wù)部門(mén)監(jiān)管作用的發(fā)揮。
?。?span lang="EN-US">2）“N”型審查流轉(zhuǎn)模式就是按照業(yè)務(wù)對(duì)口管理在上下級(jí)相同業(yè)務(wù)部門(mén)之間上下往返多次流轉(zhuǎn)審查。優(yōu)點(diǎn)是有利于不同上下級(jí)專業(yè)對(duì)口管理部門(mén)意見(jiàn)的統(tǒng)一協(xié)調(diào)、一致性。缺點(diǎn)是上下級(jí)往返審批次數(shù)較多，可能影響審查效率，也容易產(chǎn)生上級(jí)業(yè)務(wù)部門(mén)管理要求與下級(jí)企業(yè)整體管理要求的不同差異和矛盾，使下級(jí)業(yè)務(wù)部門(mén)處于企業(yè)內(nèi)外兩難的被動(dòng)地位。
?。?span lang="EN-US">3）“ZN”混合型審查流轉(zhuǎn)模式是根據(jù)企業(yè)管理層級(jí)的整體管理要求將兩種方式結(jié)合使用，優(yōu)點(diǎn)是根據(jù)不同合同類別性質(zhì)和權(quán)限采取不同的管理審查流程，實(shí)現(xiàn)了重點(diǎn)和一般業(yè)務(wù)審查的有效控制。但業(yè)務(wù)管理幅度和操作程序相對(duì)復(fù)雜，運(yùn)行難度較大。實(shí)踐中需要企業(yè)根據(jù)整體管理要求，結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行選擇。
?。ǘ┖贤膶彶榉绞?span lang="EN-US">
1.書(shū)面流轉(zhuǎn)審查方式， 這是普遍和常規(guī)性的審查方式。
2.集中會(huì)審審查方式，此種方式審查效率較高。
3.網(wǎng)絡(luò)信息化審查方式，這種審查方式節(jié)奏快、效率高、安全可靠、費(fèi)用低。
?。ㄈ┱_處理合同審查的幾種關(guān)系
1.合同把關(guān)與法律服務(wù)的關(guān)系。
2.發(fā)現(xiàn)問(wèn)題與解決問(wèn)題的關(guān)系。
3.正確處理好不同的市場(chǎng)主導(dǎo)地位性合同關(guān)系。
4.宣傳合同法律知識(shí)與學(xué)習(xí)有關(guān)業(yè)務(wù)知識(shí)的關(guān)系。
?。ㄋ模彶楹贤某绦?span lang="EN-US">
1.申請(qǐng)合同法律審查； 2.實(shí)施合同法律審查； 3.提出合同法律審查意見(jiàn)；對(duì)企業(yè)合同的法律審查應(yīng)該有結(jié)論，審查意見(jiàn)要保證合法、真實(shí)、明確。
?。ㄎ澹┖贤蓪彶榈墓ぷ鞣椒?span lang="EN-US">
1.調(diào)查的方法：包括口頭調(diào)查、書(shū)面調(diào)查和實(shí)地調(diào)查； 2.比較的方法；
3.征求意見(jiàn)的方法。具體包括：征求企業(yè)有關(guān)部門(mén)或者個(gè)人的意見(jiàn)；征求其他法律顧問(wèn)的意見(jiàn)；征求國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)或者權(quán)威機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)。
?。┖贤姆蓪彶閮?nèi)容
企業(yè)合同的法律審查，主要包括五個(gè)方面的內(nèi)容，即合法性審查，真實(shí)性審查，公平性審查和、周密性審查、程序性審查。其中，合法性審查是企業(yè)合同法律審查中的首要內(nèi)容。
二、合同合法性審查
?。ㄒ唬彶楹贤黧w是否合法
1.對(duì)法人資格的審查；
2.對(duì)非法人單位資格審查；
3.對(duì)外方當(dāng)事人的資格審查；
審查的內(nèi)容主要有三項(xiàng)：第一，該企業(yè)或組織是否合法存在；第二，法定名稱、地址、法定代表人姓名、國(guó)籍以及企業(yè)或組織注冊(cè)地；第三，企業(yè)是有限公司還是無(wú)限公司，是否具備法人條件。
4.對(duì)公民個(gè)人的資格審查；
5.對(duì)保證人的資格審查；
合同的簽訂要求有保證人擔(dān)保時(shí)，還應(yīng)審查保證人的主體資格的合法性。首先作為保證人必須具有民事行為能力;其次，保證人必須具有代為清償主債務(wù)的能力;最后，保證人還必須符合以下規(guī)定：
一、國(guó)家機(jī)關(guān)不得作為保證人，但是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外;
二、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得作為保證人;
三、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)（除有書(shū)面授權(quán)）、職能部門(mén)不得作為保證人。
6.對(duì)代訂合同的代理人的資格審查。
（二）審查合同形式是否合法
1.如果法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采取書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。接受履行的一方當(dāng)事人不能以該合同沒(méi)有采取書(shū)面形式為理由主張?jiān)摵贤瑳](méi)有成立或者無(wú)效。
2.采用書(shū)面形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。
?。ㄈ彶楹贤瑑?nèi)容是否合法
應(yīng)重點(diǎn)審查合同內(nèi)容是否有損害國(guó)家、集體或者第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況；是否損害社會(huì)公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
（四）審查合同訂立手續(xù)是否合法
1.審查合同是否經(jīng)過(guò)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或者登記或者備案；
2.如果合同中約定了必須經(jīng)過(guò)公證方能生效，要審查合同是否經(jīng)過(guò)公證；
3.如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至；
4.如果合同約定第三人為保證人的，應(yīng)審查擔(dān)保的相關(guān)手續(xù)是否依法履行；
5.審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上的簽字或蓋章。
三、合同真實(shí)性審查
審查合同對(duì)方的履約能力，商業(yè)信譽(yù)；還要注意本企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和償付能力。
四、合同公平性審查
五、合同周密性審查
1.審查合同是否完備、嚴(yán)密；2.審查合同條款是否完善；3.審查合同文字是否規(guī)范、準(zhǔn)確。
六、合同的程序性審查
第三節(jié)合同管理
一、概述
企業(yè)合同管理的具體職能，一般包括決策、計(jì)劃、組織、協(xié)調(diào)、監(jiān)督、教育培訓(xùn)、獎(jiǎng)懲等方面。企業(yè)在進(jìn)行合同管理的時(shí)候，要遵守依法管理、預(yù)防為主以及法律審查與經(jīng)濟(jì)效益相結(jié)合的基本原則。
二、企業(yè)合同管理的組織體系
建立企業(yè)合同管理組織體系，應(yīng)按照“統(tǒng)一管理、分級(jí)負(fù)責(zé)、分類審查、歸口把關(guān)”的原則建立和設(shè)定職能。企業(yè)合同管理的組織體系，包括企業(yè)法定代表人、企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)和企業(yè)各業(yè)務(wù)部門(mén)合同管理人員。
三、企業(yè)合同管理制度
1.合同歸口管理制度 2.合同分類專項(xiàng)管理制度 3.合同專用章管理制度 4.合同臺(tái)帳及統(tǒng)計(jì)報(bào)表制度
合同臺(tái)賬主要有：合同簽訂履行情況臺(tái)賬、合同變更解除臺(tái)賬、違約合同登記臺(tái)賬等。
合同統(tǒng)計(jì)報(bào)表主要有：合同執(zhí)行情況進(jìn)度表、合同簽訂情況進(jìn)度表、年度或季度合同簽訂履行情況匯總表等。
四、企業(yè)合同管理的基本內(nèi)容
（一）合同訂立管理
要約：1.要約指希望和他人訂立合同的意思表示，要約可以向特定人發(fā)出，也可以向非特定人發(fā)出。
2.要約邀請(qǐng)希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請(qǐng)。但若商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，如懸賞廣告，則視為要約。
解釋：要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確，如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價(jià)款），則屬于要約邀請(qǐng)。
【例題·單選題】甲公司7月1日通過(guò)報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià)8000元，隨到隨購(gòu)，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬(wàn)元的支票于7月28日到甲公司購(gòu)買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（?。?。
A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任
B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任
C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任
D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任
『正確答案』B
『答案解析』甲公司的廣告內(nèi)容具體確定，表達(dá)出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項(xiàng)基本條款，屬于向不特定的人發(fā)出的要約。乙公司的行為是同意要約的意思表示，且符合要約的要求，構(gòu)成承諾。承諾生效時(shí)合同成立，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
3.要約的生效時(shí)間
要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。
4.要約的撤回
撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。即：要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。
5.要約撤銷
在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但《合同法》規(guī)定，下列情形要約不得撤銷：
?。?span lang="EN-US">1）要約人確定了承諾期限；（2）要約人以其他形式明示要約不得撤銷；（3）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
6.要約的失效
?。?span lang="EN-US">1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人； ?。?span lang="EN-US">2）要約人依法撤銷要約； ?。?span lang="EN-US">3）承諾期限屆滿受要約人未作出承諾；
?。?span lang="EN-US">4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。
【例題·多選題】根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，要約失效的情形包括（ ）。（2009年）
A.拒絕要約的通知到達(dá)要約人
B.承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 C.要約人依法撤回要約
D.受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出變更
『正確答案』AB
『答案解析』考察的知識(shí)點(diǎn)主要是要約失效的情形。要約的失效，是指要約喪失法律效力，要約人與受要約人均不再受其約束。根據(jù)合同法的規(guī)定，要約失效有如下幾種情形：（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。據(jù)此，A拒絕要約的通知到達(dá)要約人符合題意；B承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾也符合題意；C要約人依法撤回要約不符合要去，應(yīng)該是“撤銷”要約，因?yàn)槌坊氐哪渴遣皇挂s生效，而撤銷的目的是使已生效要約失效，是兩個(gè)概念；D受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出變更，不符合題意，應(yīng)該是對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。
承諾：1.承諾期限。
要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自“信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)”之日開(kāi)始計(jì)算。信件未載明日期的，自“投寄該信件的郵戳日期”開(kāi)始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。
2.承諾的生效時(shí)間。
承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，自根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為承諾到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為承諾到達(dá)時(shí)間。承諾生效時(shí)合同成立。
【例題·多選題】甲公司向乙自行車公司發(fā)函稱：“我公司欲購(gòu)買貴公司生產(chǎn)的天馬牌28式自行車100輛，單價(jià)1000元/輛，貨到付款。”第二天乙自行車公司即向甲公司發(fā)出貨物。對(duì)此，下列表述中錯(cuò)誤的有（ ）。（2008年）
A.甲公司發(fā)函的行為是要約邀請(qǐng)
B.乙公司發(fā)貨的行為不構(gòu)成承諾，因?yàn)槌兄Z須以通知的方式發(fā)出
C.乙公司發(fā)貨的行為構(gòu)成承諾，貨物到達(dá)甲公司時(shí)承諾生效
D.乙公司發(fā)貨的行為構(gòu)成承諾，貨物發(fā)出時(shí)承諾生效
『正確答案』ABD
『答案解析』要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（1）內(nèi)容具體確定；（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。因此，甲公司行為屬于要約。承諾應(yīng)當(dāng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為承諾的除外。甲公司在要約中提出“貨到付款”，因此，乙公司的地為屬于要約。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作了承諾的行為時(shí)生效，因此，C項(xiàng)正確不當(dāng)選，本題的答案是ABD。
【例題·單選題】2007年4月30日，甲以手機(jī)短信形式向乙發(fā)出購(gòu)買一臺(tái)筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個(gè)人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時(shí)間是（?。?。
A.2007年4月30日 B.2007年5且3日 C.2007年5月8日
D.2007年5月9日
『正確答案』B
『答案解析』根據(jù)規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立，承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效，采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為承諾到達(dá)時(shí)間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時(shí)合同成立，本題正確答案應(yīng)選B。
3.承諾的撤回
承諾撤回是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。
4.承諾的遲延與遲到
（1）受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應(yīng)視為新要約。
?。?span lang="EN-US">2）受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。
5.承諾內(nèi)容
?。?span lang="EN-US">1））受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約。
?。?span lang="EN-US">2）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的（除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更外），該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。
提示：有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等內(nèi)容的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。
【例題·單選題】北京公司于2005年8月7日（當(dāng)日的郵戳）以平信的方式向深圳公司發(fā)出要約，欲以某一價(jià)格出售一定數(shù)量的服裝給深圳公司，并言明深圳公司在10日內(nèi)答復(fù)有效。信內(nèi)未載明日期。深圳公司于8月10日收到該信，因此時(shí)深圳公司在與另一家公司磋商合同事宜，至8月19日磋商失敗才急忙向北京公司傳真發(fā)出承諾的通知。北京公司在收到傳真后未作任何表示，后雙方對(duì)合同是否成立發(fā)生爭(zhēng)議，對(duì)此，下列表述正確的是（ ）。
A.深圳公司的通知為有效承諾，因其未過(guò)承諾期限 B.深圳公司的通知為有效承諾，因北京公司未作任何表示
C.深圳公司的通知為新要約，但北京公司不作任何表示視為承諾，故合同成立
D.深圳公司的通知為新要約，北京公司未作任何表示，故合同未成立
『正確答案』D
『答案解析』要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自“信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)”之日開(kāi)始計(jì)算。信件未載明日期的，自“投寄該信件的郵戳日期”開(kāi)始計(jì)算。故本題中承諾期限自2005年8月7日開(kāi)始計(jì)算，深圳公司8月19日才向北京公司傳真發(fā)出承諾的通知，為遲延的承諾，應(yīng)當(dāng)視為新要約，對(duì)于新要約北京公司未作任何表示，故合同未成立。故本題的正確答案為D。
【例題·多選題】下列情形中不屬于承諾的是（?。?。
A.甲向乙發(fā)出要約，丙得知后表示接受甲的條件 B.甲向乙發(fā)出要約，乙考慮后向丙表示接受甲的條件
C.甲向乙發(fā)出要約，要求7日內(nèi)給予答復(fù)，過(guò)期視為承諾，乙未按期答復(fù)
D.甲根據(jù)乙出版社在報(bào)紙上所作的含有價(jià)格、出版時(shí)間、付款方式及“款到即寄書(shū)”等內(nèi)容的廣告，向乙出版社匯款購(gòu)買某種圖書(shū)若干
『正確答案』ABC
『答案解析』要約人與受要約人是特定的，根據(jù)合同相對(duì)性，排除AB項(xiàng)。在承諾期內(nèi)未作表示的承諾失效，排除C項(xiàng)。D項(xiàng)甲根據(jù)乙出版社在報(bào)紙上所作的含有價(jià)格、出版時(shí)間、付款方式及“款到即寄書(shū)”等內(nèi)容的廣告，向乙出版社匯款購(gòu)買某種圖書(shū)若干的情形屬于承諾。故本題的正確答案為ABC。
?。ǘ┖贤男泄芾恚?span lang="EN-US">P183）
1.約定不明的處理
合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款、履行地點(diǎn)、履行費(fèi)用等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)允；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，適用下列規(guī)定：
（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；
?。?span lang="EN-US">2）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；
?。?span lang="EN-US">3）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行；
?。?span lang="EN-US">4）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
（5）執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的合同的履行規(guī)則
①逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。
②逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。
2.涉及第三人的合同
（1）當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任（合同相對(duì)性）。
?。?span lang="EN-US">2）當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
【例題·單選題】甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元，期限2年。丙履行5個(gè)月后，以自己并不對(duì)甲負(fù)有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔(dān)違約責(zé)任。法院應(yīng)判決（?。?。（2009年）
A.乙承擔(dān)違約責(zé)任 B.丙承擔(dān)違約責(zé)任 C.乙、丙連帶承擔(dān)違約責(zé)任 D.乙、丙分擔(dān)違約責(zé)任
『正確答案』A
『答案解析』基于合同的“相對(duì)性”原理，即合同的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任只能存續(xù)于當(dāng)事人之間，第三人代替履行成為履行主體，并不表示第三人因此成為合同一方當(dāng)事人，因此如果第三人出現(xiàn)違約情況，則違約責(zé)任應(yīng)由合同當(dāng)事人即原債務(wù)人來(lái)承擔(dān)。因此，正確答案應(yīng)為A由乙承擔(dān)違約責(zé)任，其他選項(xiàng)都是錯(cuò)誤的。
3.同時(shí)履行抗辯權(quán)
同時(shí)履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒(méi)有先后履行順序，一方當(dāng)事人在他方未為對(duì)待給付以前，拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。
【例題·單選題】甲公司、乙公司簽訂一化工原料買賣合同，雙方約定：甲公司賣給乙公司1000公斤化工原料，單價(jià)為0.6元/公斤、雙方對(duì)履行順序未作約定。甲公司已向乙公司供應(yīng)了500公斤化工原料，現(xiàn)向乙公司提出付款請(qǐng)求，則乙公司（?。＃?span lang="EN-US">2009年）
A.不可以主張同時(shí)履行抗辯權(quán)，須給付全部?jī)r(jià)款
B.就已給付的500公斤化工原料的價(jià)款不得主張同時(shí)履行抗辯權(quán)，就未給付部分則可
C.可以就全部?jī)r(jià)款主張同時(shí)履行抗辯權(quán) D.可以主張甲公司履行不完全，從而解除合同
『正確答案』B
『答案解析』考察的知識(shí)點(diǎn)主要是合同法上同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使條件。本案中，甲乙兩公司未就買賣合同中的雙方義務(wù)（甲方交付貨物、乙方支付價(jià)款）的履行順序予以約定，而甲方已部分履行合同、并要求乙方支付貨款，要判斷的是乙公司是否還享有同時(shí)履行抗辯權(quán)及其范圍。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行；一方在另一方履行其義務(wù)之前，有權(quán)拒絕另一方的履行要求。根據(jù)該規(guī)定和合同法的平等原則，同時(shí)履行抗辯權(quán)只能針對(duì)對(duì)方未履行的部分，而不能針對(duì)對(duì)方全部合同義務(wù)，具體到本案中，乙方只能就甲方尚未交付的500公斤原料行使不付款的同時(shí)履行抗辯權(quán)，而對(duì)于已經(jīng)交付的部分，不再享有同時(shí)履行抗辯權(quán)，而應(yīng)該根據(jù)甲方要求及時(shí)付款。由此，正確選項(xiàng)應(yīng)是B，A和C都與此相悖，而D選項(xiàng)（主張甲公司履行不完全、可解除合同），在本案中沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，如針對(duì)部分履行而主張解除合同，應(yīng)當(dāng)是債權(quán)人能證明部分履行構(gòu)成了根本違約，導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，否則一般不會(huì)就部分履行主張解除合同。
4.先履行抗辯權(quán)
合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。
【例題·單選題】甲公司與乙公司訂立的買賣合同約定：甲公司向乙公司購(gòu)買西服價(jià)款總值為9萬(wàn)元，甲公司于8月1日前向乙公司預(yù)先支付貨款6萬(wàn)元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日內(nèi)一次付清。甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由未按合同約定預(yù)先支付貨款6萬(wàn)元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司可以行使的權(quán)利是（?。?。
A.同時(shí)履行抗辯權(quán) B.先履行抗辯權(quán) C.不安抗辯權(quán) D.撤銷權(quán)
『正確答案』B
『答案解析』合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求，即可以行使先履行抗辯權(quán)。
5.不安抗辯權(quán)
應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：①經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)③喪失商業(yè)信譽(yù)④有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形
提示：當(dāng)事人在中止履行合同后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。
【例題·多選題】甲公司與乙公司于2006年4月簽訂買賣20臺(tái)電腦的合同，約定8月甲公司發(fā)貨，乙公司受到電腦后15日內(nèi)付款。7月底，甲公司有確切證據(jù)證明乙公司有破產(chǎn)的可能，此時(shí)甲公司享有的權(quán)利是（?。?。（2009年）
A.同時(shí)履行抗辯權(quán) B.中止履行 C.不安抗辯權(quán) D.終止履行
『正確答案』BC
『答案解析』考察的知識(shí)點(diǎn)是不安抗辯權(quán)及其救濟(jì)。不安抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、并有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對(duì)方?jīng)]有履行或者沒(méi)有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。在本案中，甲乙兩公司在合同中約定：甲公司先發(fā)貨，乙公司收貨后15日內(nèi)付款。甲公司在交貨前有確切證據(jù)證明乙公司有破產(chǎn)的可能，此時(shí)甲公司應(yīng)享有不安抗辯權(quán)，并在乙方?jīng)]有履行或者未提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同的履行。此處的擔(dān)保是指使甲方相信有履約能力的各種擔(dān)保形式，并非完全指擔(dān)保法意義上的擔(dān)保。此外，中止履行和終止履行是兩個(gè)概念，前者在中止障礙消失后，應(yīng)恢復(fù)履行；后者則意味著無(wú)需再履行。綜上本題的正確選項(xiàng)應(yīng)是BC，即甲公司享有不安抗辯權(quán)、可中止履行。
6.中止履行、提前履行與部分履行
?。?span lang="EN-US">1）債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒(méi)有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。
?。?span lang="EN-US">2）債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
?。?span lang="EN-US">3）債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
?。ㄈ┖贤兏娃D(zhuǎn)讓管理
1.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。
2.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人同時(shí)取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利（如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)）。
3.債務(wù)人接到轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯（如債權(quán)無(wú)效）可以向受讓人主張。
4.債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！ ?span lang="EN-US">5.債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移
（1）當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。
?。?span lang="EN-US">2）當(dāng)事人訂立合同后分立的，由分立的法人對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。
【例題·多選題】2006年3月，乙公司與甲公司簽訂了一份買賣合同。合同約定，乙公司應(yīng)在當(dāng)年5月底供應(yīng)甲公司50臺(tái)電視，甲公司在驗(yàn)收合格后10日內(nèi)付款。同年4月，乙公司被丙公司兼并，并辦理了注銷登記。同年5月底，甲公司按照原合同約定來(lái)乙公司提貨，方得知上述事實(shí)，于是找到丙公司，要求丙公司履行合同。丙公司以合同系乙公司所簽，與己無(wú)關(guān)為由加以拒絕。甲公司遂以丙公司為被告訴至法院。對(duì)此，下列說(shuō)法正確的是（?。?。
A.丙公司兼并乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)乙公司的債權(quán)債務(wù)
B.丙公司可以不承擔(dān)乙公司的債權(quán)債務(wù)
C.丙公司應(yīng)按照乙公司與甲公司之間的約定向甲公司交付貨物
D.甲公司應(yīng)按照乙公司與甲公司之間的約定向丙公司交付貨款
?。ㄋ模┖贤K止管理
1.合同的解除分為法定解除和約定解除。
約定解除的情形：雙方協(xié)商一致的可以解除合同；雙方簽訂合同時(shí)約定了合同解除的事由，當(dāng)該事由出現(xiàn)的時(shí)候，合同解除。
2.法定解除：當(dāng)法律規(guī)定的合同解除的事由出現(xiàn)之后，一方當(dāng)事人就可以主張解除合同。
合同的法定解除的情形有以下幾種：
?。?span lang="EN-US">1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。
?。?span lang="EN-US">2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。
（3）當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。
?。?span lang="EN-US">4）當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。
提示：合同解除的效力：尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并要求要求賠償損失。
【例題·多選題】根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人可以解除合同的情形包括（ ）。（2008年）
A.不可抗力
B.在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)
C.當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行
D.當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的
【例題·單選題】甲與乙簽訂了一份買賣合同，約定甲將其收藏的一幅名畫(huà)以20萬(wàn)元賣給乙。其后，甲將其對(duì)乙的20萬(wàn)元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙并通知了乙。甲將名畫(huà)依約交付給乙前，該畫(huà)因不可抗力滅失。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列判斷中，正確的有（?。?span lang="EN-US">
A.乙對(duì)甲主張解除合同，并拒絕丙的給付請(qǐng)求 B.乙對(duì)甲主張解除合同，但不得拒絕丙的給付請(qǐng)求
C.乙不得對(duì)甲主張解除合同，但可以拒絕丙的給付請(qǐng)求 D.乙不得對(duì)甲主張解除合同，但不得拒絕丙的給付請(qǐng)求
『正確答案』A
『答案解析』（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人乙可以解除合同；（2）債權(quán)人甲轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，債務(wù)人乙對(duì)讓與人甲的抗辯，可以向受讓人丙主張。因此，乙有權(quán)拒絕丙的給付請(qǐng)求。
【例題·多選題】某熱電廠從某煤礦購(gòu)煤200噸，約定交貨期限為2008年9月30日，付款期限為2008年10月31日。9月30日，煤礦交付200噸煤，熱電廠經(jīng)檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)煤的含硫量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)約定標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)政府規(guī)定不能在該廠區(qū)燃燒。基于上述情況，熱電廠的下列主張中，有法律依據(jù)的是（?。?span lang="EN-US">
A.行使先履行抗辯權(quán) B.要求煤礦承擔(dān)違約責(zé)任 C.行使不安抗辯權(quán) D.解除合同
『正確答案』ABD
『答案解析』（1）合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。在本題中，熱電廠作為后履行一方可以行使先履行抗辯權(quán)選項(xiàng)，故A正確；C錯(cuò)誤；（2）當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任，選項(xiàng)B正確；（3）對(duì)方當(dāng)事人的違約行為（質(zhì)量不符合約定）致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同（法定解除），選項(xiàng)D正確。
3.抵銷
?。?span lang="EN-US">1）、法定抵銷：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效；抵銷不得附條件或者附期限。
（2）協(xié)議抵消：是當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，予以抵消。
【例題·單選題】甲公司和乙公司簽訂兩份合同，甲公司向乙公司供應(yīng)50噸面粉，乙公司向甲公司提供磨面機(jī)器一套。至合同履行期，甲公司不愿履行合同，提出雙方相互抵銷，乙公司不同意抵銷。根據(jù)我國(guó)法律有關(guān)規(guī)定，雙方債權(quán)債務(wù)（?。?。
A.可以抵銷 B.混同 C.不可以抵銷 D.等價(jià)部分抵銷
『正確答案』C
4.提存
?。?span lang="EN-US">1）《合同法》規(guī)定，有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：
①債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；②債權(quán)人下落不明；③債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人。
?。?span lang="EN-US">2）提存的法律效力
①毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)； ②標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有； ③提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。
?。?span lang="EN-US">3）債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物歸國(guó)家所有。
5.免除與混同
【例題·單選題】甲和乙之間有借貸關(guān)系，后二人結(jié)婚。此時(shí)，甲、乙之間的債權(quán)債務(wù)可以因下列哪一情形消滅？（ ）
A.因混同而消滅 B.因混合而消滅 C.因結(jié)婚而消滅 D.因免除而消滅
『正確答案』D
『答案解析』債的消滅的原因主要有清償、抵銷、提存、免除和混同、合同解除等?；旌鲜翘砀降囊环N，是物權(quán)取得和消滅的原因，不是債的消滅原因；結(jié)婚也不當(dāng)然消滅夫妻婚前互負(fù)的債務(wù)。結(jié)婚也不會(huì)導(dǎo)致債權(quán)債務(wù)同歸一人，夫妻的人格并未完全相互吸收。
【例題·多選題】根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定、會(huì)導(dǎo)致合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形有（ ）。（2009年）
A.債務(wù)人甲公司歸還了欠乙公司的9萬(wàn)元
B.甲欠自己弟弟乙5萬(wàn)元，不久后乙因病去世，甲是乙的唯一合法繼承人
C.甲公司免除了乙公司所欠的3萬(wàn)元借款
D.甲償還欠乙的兩輛摩托車，但乙在外地出差無(wú)法接受，于是甲將摩托車放在乙的樓下，結(jié)果摩托車被盜
『正確答案』ABC
『答案解析』選項(xiàng)：A甲公司歸還了欠乙公司的9萬(wàn)元，屬于債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；B屬于債權(quán)債務(wù)屬于一人即混同，甲作為債務(wù)人、同時(shí)繼承了弟弟乙的債權(quán)，因此合同權(quán)利義務(wù)也隨之終止；C屬于債務(wù)人免除債務(wù)；D因?yàn)椴环戏ǘㄌ岽嬉?guī)定，因此不構(gòu)成提存，不能免除其繼續(xù)履行債務(wù)的義務(wù)；正確答案為ABC。
五、企業(yè)合同管理的監(jiān)督檢查
?。ㄒ唬┢髽I(yè)合同監(jiān)督檢查的內(nèi)容
1.按照檢查主體的不同，企業(yè)合同監(jiān)督檢查分為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的監(jiān)督檢查、職能部門(mén)的監(jiān)督檢查和群眾的監(jiān)督檢查，其中職能部門(mén)的監(jiān)督檢查是基本形式。
2.按照監(jiān)督檢查內(nèi)容的不同，可分為一般監(jiān)督檢查和特別監(jiān)督檢查。
3.按照監(jiān)督檢查的時(shí)間不同，分為事前、事中和事后三種形式。
企業(yè)監(jiān)督檢查的主要內(nèi)容有：
?。?span lang="EN-US">1）對(duì)合同法及有關(guān)合同法規(guī)、規(guī)章在企業(yè)中貫徹執(zhí)行的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，對(duì)違法違紀(jì)的合同行為及時(shí)制止、糾正，以保證國(guó)家法律、法規(guī)的貫徹實(shí)施。
?。?span lang="EN-US">2）對(duì)企業(yè)合同管理制度的執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，對(duì)違反制度的行為及時(shí)制止、糾正，并嚴(yán)格考核，對(duì)合同管理中出現(xiàn)的新情況，新問(wèn)題進(jìn)行分析研究，完善各項(xiàng)合同管理制度。
（3）對(duì)簽訂、履行合同的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，提高合同履約率。
（4）對(duì)合同糾紛的解決情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。
?。ǘ┢髽I(yè)合同管理監(jiān)督檢查的方式
1.定期性監(jiān)督檢查；
2.不定期性監(jiān)督檢查。
?。ㄈ┢髽I(yè)合同管理監(jiān)督檢查的特點(diǎn)
1.監(jiān)督檢查主體的特定性 2.監(jiān)督檢查對(duì)象的集中性 3.監(jiān)督檢查內(nèi)容的廣泛性
4.監(jiān)督檢查目的的多面性 5.監(jiān)督檢查時(shí)間的靈活性
?。ㄋ模┢髽I(yè)合同管理監(jiān)督檢查的作用
1.預(yù)防作用；2.補(bǔ)救作用；3.改進(jìn)作用；4.評(píng)價(jià)作用。
