本文作者：張志偉律師（擅長(zhǎng)領(lǐng)域：投融資、私募股權(quán)投資基金法律）

我國《合伙企業(yè)法》對(duì)于有限合伙企業(yè)的內(nèi)部治理只有一些簡(jiǎn)單的規(guī)定，第六十七條規(guī)定，“有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)?！钡诹藯l規(guī)定，“有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)?！笨梢钥闯?，《合伙企業(yè)法》對(duì)內(nèi)部治理規(guī)定的非?；\統(tǒng)，但同時(shí)給合伙協(xié)議相當(dāng)大的自治權(quán)。如何通過設(shè)計(jì)合伙協(xié)議的條款建立一個(gè)合理有效的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，是有限合伙協(xié)議中的一個(gè)非常重要的內(nèi)容。實(shí)踐操作中在設(shè)計(jì)此條款時(shí)一般會(huì)設(shè)置“合伙人會(huì)議”和“咨詢委員會(huì)”（或稱決策委員會(huì)）兩個(gè)機(jī)構(gòu)，有時(shí)根據(jù)企業(yè)需要還會(huì)增設(shè)一個(gè)“有限合伙人代表會(huì)議”。

（一）合伙人會(huì)議

在實(shí)踐中，很多私募股權(quán)基金有限合伙協(xié)議里約定“合伙人會(huì)議”是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，有權(quán)決定本企業(yè)的全部重大事項(xiàng)。例如，有的合伙協(xié)議中規(guī)定“全體合伙人會(huì)議是基金的最高決策機(jī)構(gòu)，制定本基金的經(jīng)營方針的發(fā)展規(guī)劃，決定內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置和重要人事任免，批準(zhǔn)基本管理制度和重大工作方案。”我們認(rèn)為這種規(guī)定是和《合伙企業(yè)法》向沖突的。合伙人會(huì)議是由全體合伙人組成的（包括有限合伙人），如果合伙人會(huì)議對(duì)本企業(yè)的任何事項(xiàng)尤其是投資事項(xiàng)都有決策權(quán)，那么有限合伙人對(duì)投資事項(xiàng)也有決策權(quán)，甚至一些合伙協(xié)議約定有限合伙人對(duì)一些投資決策擁有一票否決權(quán)，這與《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)的規(guī)定是向沖突的，這也為以后有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任埋下了隱患。

經(jīng)合伙人會(huì)議決策的事項(xiàng)分為兩種，一種是一般事項(xiàng)，另一種是特別重大事項(xiàng)；對(duì)于一般事項(xiàng)僅需要出席合伙人會(huì)議的過半數(shù)通過即可，對(duì)于特別重大事項(xiàng)，需要經(jīng)過出席合伙人會(huì)議的三分之二以上（或一致同意）通過。對(duì)于何為一般事項(xiàng)何為重大事項(xiàng)，一般根據(jù)企業(yè)的實(shí)際需要進(jìn)行規(guī)定。一般企業(yè)的重大事項(xiàng)包括但不限于以下：

（1）改變合伙企業(yè)的名稱；

（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場(chǎng)所的地點(diǎn)；

（3）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；

（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；

（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；

（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；

（7）聽取普通合伙人的年度報(bào)告；

（8）私募股權(quán)基金的解散與清算；

（9）新合伙人的入伙與退伙；

（10）批準(zhǔn)普通合伙人轉(zhuǎn)讓有限合伙權(quán)益。

不管是一般事項(xiàng)還是重大事項(xiàng)，都不應(yīng)包括投資項(xiàng)目或其他與有限合伙事務(wù)執(zhí)行有關(guān)的事項(xiàng)，同時(shí)也不應(yīng)對(duì)企業(yè)的管理施加控制。

除此之外，合伙協(xié)議還可以約定：合伙人會(huì)議可以分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議可以在每年年底舉行一次，推遲和提前的時(shí)間均不得超過一個(gè)月。同時(shí)可以規(guī)定，執(zhí)行合伙人或三分之二以上（比例可以調(diào)整）的合伙人認(rèn)為有必要召開時(shí)，可以提議召開臨時(shí)合伙人會(huì)議。三分之二以上合伙人參加才有效。合伙人因特殊原因不能出席的，可以書面委托其他合伙人代為行使職權(quán)。合伙人會(huì)議由執(zhí)行合伙人合伙事務(wù)的合伙人（委派代表）負(fù)責(zé)召集和主持。執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人怠于或拒絕召集、主持合伙人會(huì)議的，其他過半數(shù)合伙人可以推舉一名代表負(fù)責(zé)召集、主持。合伙人定期會(huì)議召開15日以前，臨時(shí)會(huì)議召開5日前，會(huì)議召集人應(yīng)將會(huì)議時(shí)間、地點(diǎn)、會(huì)議期限、審議事項(xiàng)等書面通知全體合伙人。合伙人會(huì)議應(yīng)當(dāng)備置會(huì)議記錄本。合伙人會(huì)議審議的內(nèi)容和形成的決議應(yīng)當(dāng)記載于會(huì)議記錄本，需要表決的事項(xiàng)還需要制成書面表決書并表決，出席會(huì)議的合伙人應(yīng)當(dāng)在會(huì)議形成的所有會(huì)議文件上簽名。

（二）決策委員會(huì)

決策委員會(huì)主要由普通合伙人選任的代表組成。決策委員會(huì)主要負(fù)責(zé)有關(guān)投資項(xiàng)目的審議與決策。決策委員會(huì)充分體現(xiàn)了普通合伙人管理合伙企業(yè)事務(wù)的特征，使管理人員的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任完美的結(jié)合在一起。決策委員會(huì)對(duì)初投、跟投項(xiàng)目與退出項(xiàng)目的決策程序是有所區(qū)別的，例如，企業(yè)可以根據(jù)自身需要，可以規(guī)定對(duì)初投、跟投項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)經(jīng)過絕對(duì)多數(shù)通過，對(duì)于退出項(xiàng)目經(jīng)過相對(duì)多數(shù)通過即可。

  在實(shí)踐中，一些有限合伙制私募股權(quán)基金的決策委員會(huì)的成員往往是由三部分成員構(gòu)成，包括普通合伙人的代表、有限合伙人推選的代表以及外聘財(cái)務(wù)、律師等專業(yè)人員。我們認(rèn)為這種模式的決策委員會(huì)是一種對(duì)普通合伙人享有最終決策權(quán)的一種改進(jìn)，可以在一定程度上限制普通合伙人的自主決策權(quán)，保護(hù)投資人的利益；外聘的財(cái)務(wù)、律師等專業(yè)人員又能保證私募股權(quán)基金的專業(yè)性。但是要注意的是如何防止有限合伙人對(duì)投資決策的過分干預(yù)而違反《合伙企業(yè)法》中關(guān)于“有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)”的規(guī)定。合伙協(xié)議可以約定：

1、普通合伙人在有限合伙設(shè)立后   個(gè)工作日內(nèi)組建組成據(jù)側(cè)委員會(huì)。決策委員會(huì)由   名委員組成，其中由有限合伙人提名    名委員，由普通合伙人提名    名委員，外聘   名委員。普通合伙人提名的委員擔(dān)任決策委員會(huì)主席，并負(fù)責(zé)組織召開決策委員會(huì)會(huì)議。

2、決策委員會(huì)的職能包括：

（1）批準(zhǔn)超過有限合伙總認(rèn)繳出資額   %或   萬元以上的投資事項(xiàng)；

（2）批準(zhǔn)超過有限合伙總認(rèn)繳出資額   %或   萬元以上的重大資產(chǎn)處置、股權(quán)出售等；

（3）批準(zhǔn)有限合伙投資的方向；

（4）批準(zhǔn)超過   萬以上的合伙費(fèi)用開支；

（5）批準(zhǔn)普通合伙人或普通合伙人與有限合伙的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)；

（6）批準(zhǔn)普通合伙人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)征詢咨詢委員會(huì)意見的其他事項(xiàng)；

（7）監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人的工作；

3、決策委員會(huì)會(huì)議可以采取現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議、電話會(huì)議或通訊表決方式進(jìn)行。 過半數(shù) 有表決權(quán)成員參與的會(huì)議方位有效會(huì)議，會(huì)議決定由與會(huì)有表決權(quán)的成員  過半數(shù) 通過。

（三）有限合伙人會(huì)議

我們所接觸到的有限合伙制私募股權(quán)基金中只有很少部分才設(shè)立有限合伙人會(huì)議，并且大都規(guī)定有限合伙人會(huì)議所作出的決策僅僅是一種參考性的建議，普通合伙人可以據(jù)此采取行動(dòng)。

有限合伙人會(huì)議通常是由普通合伙人選出的至少三位有限合伙人的代表組成，但是為了確保公正性，我們?cè)趯?shí)踐操作中按三比一的比例來確定普通合伙人選出的有限合伙人代表與有限合伙人自己選出的代表。一般，有限合伙人會(huì)議由普通合伙人來召集，會(huì)議通知的日期應(yīng)不少于10天，會(huì)議成員可以是個(gè)人親往或者委派代表。會(huì)議通知應(yīng)寫明會(huì)議召開的時(shí)間和地點(diǎn)。除特殊規(guī)定外，任何決議事項(xiàng)都應(yīng)由全體成員一致同意。

有限合伙人會(huì)議的職責(zé)主要包括：在合伙企業(yè)與普通合伙人之間、有限合伙人與普通合伙人之間以及其關(guān)聯(lián)公司之間在交易中產(chǎn)生的利益沖突；合伙企業(yè)在權(quán)益分配中涉及的估值事項(xiàng)；普通合伙人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)征詢有限合伙協(xié)議的其他事項(xiàng)；

這里需要注意的是有限合伙人會(huì)議的職責(zé)是否屬于執(zhí)行合伙事務(wù)。我國已經(jīng)出現(xiàn)的有限合伙制基金中，會(huì)有投資決策委員會(huì)或其他類似的設(shè)置，有限合伙人代表會(huì)擔(dān)任部分委員，進(jìn)行項(xiàng)目投資的決策，從而可能招致有限責(zé)任的例外。

（四）有限合伙人“安全港”條款

《合伙企業(yè)法》第六十八條規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。

有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：

（1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；

（2）對(duì)企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；

（3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所；

（4）獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；

（5）對(duì)涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；

（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；

（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；

（8）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。

《合伙企業(yè)法》第六十八條的規(guī)定被視為有限合伙人參與合伙企業(yè)管理的“安全港”條款?！鞍踩邸睏l款是指有限合伙人一方面參與合伙企業(yè)的管理，但另一方面卻承擔(dān)有限責(zé)任。我們認(rèn)為“安全港”條款的出現(xiàn)是有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任與參與管理的折中。   

美國1976年版《統(tǒng)一有限合伙法》也規(guī)定有“安全港”條款，與美國有限合伙人的“安全港”條款相比，我國的“安全港”的范圍小了很多。我們認(rèn)為賦予有限合伙人“安全港”條款的根本目的是對(duì)普通合伙人管理權(quán)的制衡和監(jiān)督，是在普通合伙人管理權(quán)壟斷之外，創(chuàng)立一個(gè)平衡點(diǎn)，使得有限合伙企業(yè)內(nèi)部可以自行調(diào)控，達(dá)到權(quán)利制衡。但是在賦予有限合伙人參與合伙企業(yè)管理權(quán)同時(shí)，也要防止有限合伙人實(shí)質(zhì)參與執(zhí)行合伙事務(wù)。有限合伙人不承擔(dān)連帶責(zé)任，以出資額為限對(duì)有限合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。但是其不承擔(dān)無限連帶責(zé)任，并非是絕對(duì)的：

第一，有限合伙人超出自己權(quán)限范圍，執(zhí)行合伙事務(wù)，就需要承擔(dān)無限責(zé)任；

第二，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。