隨著國務院新三定方案的頒布，工商部門與質(zhì)監(jiān)部門在執(zhí)行《產(chǎn)品質(zhì)量法》中的職權(quán)進行了重新劃分，明確了工商部門對流通領域商品質(zhì)量的監(jiān)督檢查權(quán)。2005年2月1日起《流通領域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》的實施，對工商部門流通領域商品質(zhì)量的監(jiān)測及抽樣進行了明確規(guī)定。具體到工商部門在商品質(zhì)量監(jiān)管中的職權(quán)主要依據(jù)為國務院的三定方案和《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，詳細內(nèi)容有《產(chǎn)品質(zhì)量法》第70條：“本法規(guī)定的吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰由工商行政管理部門決定，本法第四十九條至第五十七條、第六十條至第六十三條規(guī)定的行政處罰由產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門或者工商行政管理部門按照國務院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。通俗說，也就是門里門外的劃分，生產(chǎn)企業(yè)大門里的質(zhì)量歸質(zhì)量監(jiān)督部門，出了生產(chǎn)企業(yè)大門進入流通領域后的質(zhì)量監(jiān)管歸工商部門。法律、行政法規(guī)對行使行政處罰權(quán)的機關(guān)另有規(guī)定的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。”本條明確了工商機關(guān)對流通領域產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督檢查處罰權(quán)。在實際工作中，我們對商品質(zhì)量監(jiān)管最常用的手段是抽樣。具體到抽樣　，對我們有約束力的法規(guī)主要是《流通領域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》主要的技術(shù)性規(guī)范是各類商品的國家標準和行業(yè)標準。

    下面我們分三個方面來學習。首先是學習一下《流通領域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》中我們應注意的內(nèi)容，再學習下四個因抽樣不規(guī)范，工商機關(guān)敗訴的案例，以提高大家對規(guī)范抽樣的認識。最后學習一下抽樣程序文書制作及化肥抽樣的方法。

    一、《流通領域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》中對我們進行商品質(zhì)量監(jiān)管的具體要求。

    １、組織大規(guī)模商品抽樣應該經(jīng)省級工商行政管理機關(guān)批準。見《辦法》第4條第三款。比如我們每年春季對化肥進行抽樣及對成品油的抽樣，都應當有省局的批準。

    ２、委托檢驗的機構(gòu)具備相應的資質(zhì)。見《辦法》第5條。目前，我們送檢的機構(gòu)有***質(zhì)檢所、***質(zhì)檢所、***質(zhì)檢所、省質(zhì)檢院。強調(diào)一下，能檢驗不代表有資質(zhì)，我們送檢時，一定要看該機構(gòu)是否具備相應的資質(zhì)。并應索取資質(zhì)復印件，加蓋公章以備處罰時入卷用。

    ３、抽樣送檢不得向被檢單位收費。見《產(chǎn)品質(zhì)量法》第15條第三款。“根據(jù)監(jiān)督抽查的需要，可以對產(chǎn)品進行檢驗。檢驗抽取樣品的數(shù)量不得超過檢驗的合理需要，并不得向被檢查人收取檢驗費用。監(jiān)督抽查所需檢驗費用按照國務院規(guī)定列支?！蹦壳?，我們局的做法是合格的商品不收檢驗費，不合格的收取檢驗費。

    ４、抽樣人員的確定。由誰負責抽樣？按《辦法》第15條的規(guī)定，監(jiān)測所需樣品由承檢單位抽樣人員會同工商行政管理執(zhí)法人員按照規(guī)定抽取。這個規(guī)定是針對根據(jù)監(jiān)測計劃進行成批抽樣的規(guī)定。如果，我們針對個案需要抽樣怎么辦？我們的意見，工商人員也可以抽樣。我們按省市計劃進行監(jiān)測時，是不是也需要找承檢單位，我覺得，對于一些專業(yè)性強的抽樣，比如成品油的抽樣，應該找承檢單位來抽樣。但是對于一些專業(yè)性不強的，我們自己也可以抽樣。但這里有個技術(shù)規(guī)范的問題，不是我們想怎么抽就怎么抽，下面我們還要專門講這個問題。抽取的樣品應當場封樣，并由抽樣人員、工商行政管理人員、被監(jiān)測人簽字確認。

    ５、樣品問題。按《辦法》第16條，監(jiān)測所需檢驗用樣品，按被監(jiān)測人進貨價格購買。檢驗不進行破壞性測試且對樣品質(zhì)量不造成實質(zhì)影響的，經(jīng)被監(jiān)測人同意，可以由被監(jiān)測人無償提供。監(jiān)測所需備份樣品由被監(jiān)測人無償提供。大伙在實踐中，如果被監(jiān)測人提出讓我們購買，我們別再強調(diào)讓人家無償提供了。這里有規(guī)定的，現(xiàn)在消?？频匠谐槭称?，大部分都是購買，這也符合規(guī)定。

    ６、備份樣品。按《辦法》第17條規(guī)定，監(jiān)測所需備份樣品可以由單位帶回，也可以封存于被監(jiān)測人處保管，按這一規(guī)定我們對于抽樣的備份可以拿回來。

    ７、檢驗結(jié)果告知時限。按《辦法》第19條，工商行政管理機關(guān)應當自收到檢測結(jié)果后5個工作日內(nèi)通知被監(jiān)測人，并對不合格商品依法采取相應的措施。這就要求我們從承檢單位取得檢驗報告，應讓承檢單位出具報告移交手續(xù)，從執(zhí)法案卷的角度，這個手續(xù)應該入卷。我們應在5個工作日內(nèi)告知，并采取措施。

    ８、復檢。按《辦法》第20條規(guī)定，可以提出復檢的有被監(jiān)測人或者標稱生產(chǎn)企業(yè)，應當自收到檢測結(jié)果確認書之日起15日內(nèi)，向組織實施監(jiān)測的工商行政管理機關(guān)提出復檢申請。這就要求我們送達檢驗報告時，應讓被監(jiān)測人在送達回證上簽名并簽署日期。逾期未提出申請的，視為承認檢測結(jié)果。被監(jiān)測人私自拆封、調(diào)換或者毀損備份樣品的，視為放棄復檢。復檢應當對原樣品或者備份樣品進行檢驗。復檢工作原則上由原承檢單位承擔。復檢結(jié)果與初次檢測結(jié)果不一致的，復檢費用由原承檢單位承擔。組織實施監(jiān)測的工商行政管理機關(guān)根據(jù)需要，可以另行委托符合法定條件的檢驗機構(gòu)進行復檢。

    ９、免檢產(chǎn)品。根據(jù)工商消字(2003)第89號答復，對確定為免檢的產(chǎn)品　，在規(guī)定的期限內(nèi)應免于抽查。這句是針對于按監(jiān)測計劃進行大規(guī)模抽樣的情況而言，對于個案涉及免檢產(chǎn)品質(zhì)量等問題的申訴、舉報應依法調(diào)查處理。免檢產(chǎn)品存在嚴重質(zhì)量問題的，依法從嚴進行處罰。對用非免檢產(chǎn)品冒充免檢產(chǎn)品、偽造免檢標志或者擅自擴大免檢標志使用范圍的，也要依法處理。

　　二、因抽樣不規(guī)范，工商機關(guān)敗訴的幾個案例。

    剛才我們一起學習的是抽檢過程中應注意的問題，下面就因抽樣不合法，鑒定結(jié)論被排除，工商機關(guān)敗訴的案例與大家共同學習一下。目的，就是提高大家對規(guī)范抽樣行為的認識。

  ［案例 1 ] 

B 市工商局根據(jù)群眾舉報，查獲 J 公司銷售給摩托車行的 45 臺125 型 T 摩托車，涉嫌為不合格產(chǎn)品而依法予以查封。在通知 J 公司來現(xiàn)場抽樣送檢，而 J 公司未派員參加的情況下，由 T 摩托車行副經(jīng)理趙 XX 見證、 B 市公證處公證， B 市工商局從封存的 45 臺摩托車中隨機抽取一輛，委托中國摩托車質(zhì)量 B 市監(jiān)督檢驗所進行產(chǎn)品質(zhì)量檢驗。經(jīng)檢驗，送檢摩托車大燈發(fā)光強度、制動性能未達到國家有關(guān)標準的要求，判定為不合格產(chǎn)品。 J 公司收到“產(chǎn)品質(zhì)量檢驗報告”后未在法定期間內(nèi)提出異議。據(jù)此， B 市工商局認定 J 公司構(gòu)成以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品銷售行為，違反《產(chǎn)品質(zhì)量法 》 第 39 條規(guī)定，對 J 公司作出沒收 45 臺不合格摩托車、并處罰款 8 萬元的行政處罰決定。 J 公司收到處罰決定后，向 B 市人民法院起訴時，除認為“產(chǎn)品質(zhì)量檢驗報告”不具有法律效力外，還提出兩個涉及抽樣程序的問題：一是認為該產(chǎn)品質(zhì)量檢驗報告只能說明樣品質(zhì)量，而不能說明批量質(zhì)量，不能證明當事人的 45 臺摩托車全部為不合格產(chǎn)品，因為，該報告第 2 條已經(jīng)明確聲明“檢測數(shù)據(jù)僅對受檢樣品有效”。關(guān)于檢驗報告在這里多插一句，大部分檢驗報告都是這樣寫，對我們很不利。這條應該與質(zhì)檢所協(xié)商，讓他們寫上判定本批次不合格。二是認為該案中的抽樣程序不合法 ― 抽樣數(shù)和受檢數(shù)不合規(guī)定。 J 公司認為，按照全國汽車標準化技術(shù)委員會摩托車分會的行業(yè)標準《摩托車和輕便摩托車產(chǎn)品質(zhì)量檢驗整車抽查檢驗評定方法（ 25 ）km 行駛檢臉）》 （即 QC 19117 · 1 一 1993 ) 第 3 條第 3 款規(guī)定，“質(zhì)量監(jiān)督抽查的抽樣數(shù)為 3 輛”。因此，對 J 公司的該批 45 臺靡托車進行質(zhì)量監(jiān)督檢驗時抽樣數(shù)應不少于 3 輛。 《 摩托車和輕便摩托車質(zhì)量檢驗規(guī)程 》（ QC 八 29115 - 1993 ）亦規(guī)定，“質(zhì)量監(jiān)督抽查的抽樣數(shù)為 3 輛”。法院審理認為： B 市工商局在實施抽樣檢驗時沒有依據(jù)國家有關(guān)標準實施，而是從 45 臺摩托車中隨機抽取 l 臺摩托車送檢，且僅憑 1 臺摩托車不合格就判定 45 臺摩托車全部不合格，不能提供足夠的科學論證依據(jù)。 B 市工商局辯稱抽樣數(shù)的確定屬于行政機關(guān)的自由裁量權(quán)，其理由不充分、不子支持。因而， B 市工商局據(jù)此作出的行政處罰決定屬主要證據(jù)不足。法院判決撤銷B市工商局行政處罰決定，并責令重新作出具體行政行為：本案訴訟費 6000元，由 B 市工商局承擔。

本案的焦點其實不在檢驗報告結(jié)論是對樣品判定還是對批量判定。關(guān)鍵點是抽樣技術(shù)規(guī)范要求，至少應抽3輛，而我們抽了1輛，因抽樣技術(shù)不規(guī)范而導致檢驗報告不能做為定案的主要證據(jù)而敗訴。

    【案例 2 ]

     T 縣工商局執(zhí)法人員于 4 月 15 日對 XX 農(nóng)技推廣站在銷的 T 縣土肥站 1.5噸配方肥隨機抽樣，將樣品送 H 市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗所檢驗，結(jié)論為該配方肥為不合格品。 4 月 19 日下午， T 縣工商局將該結(jié)論告知 T 縣土肥站。 20 日， T 縣工商局在 T 縣境內(nèi)封存了 T 縣土肥站倉庫庫存的 200 噸配方肥以及其他零售點的配方肥 20 噸。因 T 縣土肥站對 4 月 15 日的抽樣送檢結(jié)果提出異議。 23 日， T 縣工商局執(zhí)法人員又在 T 縣土肥站倉庫對庫存 200 噸配方肥隨機抽樣，將樣品送 H 市化肥農(nóng)藥質(zhì)量監(jiān)督檢驗授權(quán)站檢驗，結(jié)論為該樣品不合格。 28日， T 縣工商局向 T 縣土肥站送達行政處罰告知書。內(nèi)容為： ( l ）責令停止銷售不合格的配方肥； ( 2 ）罰款人民幣 1 萬元。 T 縣土肥站向 T 縣工商局交納罰款 1 萬元后，向人民法院起訴。法院審理認為， T 縣工商局對 T 縣土肥站加工的配方肥的樣品抽樣程序未按《中華人民共和國復混肥料（復合肥料）國家標準 》 （GB15063 - 2001 ）執(zhí)行，未能體現(xiàn) T 縣土肥站配方肥氮、磷、鉀總養(yǎng)分含量的真實情況。而抽樣程序不合法得出的結(jié)論不能作為處罰依據(jù)。 T 縣工商局違反法定程序．在主要證據(jù)不足以采信的前提下作出的具體行政行為應予撤銷。由此，法院判決撤銷 T 縣工商局行政處罰決定書。對于化肥抽樣大家可能都不默生，但是都不規(guī)范。原來是從破袋中用手捧，現(xiàn)在有的可能用探子扎，但都不符合GB15063-2001國家標準的取樣規(guī)范。結(jié)果都是一樣，不管質(zhì)檢所是否判定為本批次，只能導致檢驗報告的結(jié)果只及于樣品.如果我們據(jù)此對本批量產(chǎn)品做出處罰，我們肯定敗訴。［案例3］ A市工商局 K 區(qū)分局接舉報后，扣留 X 糧油實業(yè)有限公司（以下簡稱‘xx 公司”）運輸過境大米 60 噸。還是插一句，大家都說沒案源，今天講這個案例就是一個案源。我們抽樣都沒涉及過米面這些日常用品。市場上的陳米陳面應該有的。不符合標準的米面也應該有。拓寬下領域，當然如果全面抽樣，在向省局報請示的?；貋碓僬f這個抽樣送檢的結(jié)論是，這 60 噸價值 108 萬元的大米為不合格產(chǎn)品。 K 區(qū)工商分局認定 X 公司的上述行為違反（產(chǎn)品質(zhì)量法 》 第 39 條，屬于以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品進行銷售的行為；決定沒收扣留的不合格大米 60 噸。當事人不服，申請復議時陳述： K 區(qū)工商分局鑒定程序嚴重違法，檢驗報告無效。大米屬于“中小粒糧”，按照 《 中華人民共和國國家標準糧食、油料檢驗扦樣、分樣法》 （ GB5491 一 1985 ）的規(guī)定，扦樣工具應使用全長70cm 、探口長 45cm 、口寬約1cm 、頭尖形、最大外徑約 15cm 的扦樣器（又稱糧探子）；扦樣包數(shù)不少于總包數(shù)的 5 % ，扦樣包點應分布均勻；扦樣時，用包裝扦樣器槽口向下，從包的一端斜對角插入包的另一端，然后槽口向上取出，每包扦樣次數(shù)一致；分樣時應采用四分法或分樣器法。但是， K 區(qū)工商分局執(zhí)法人員對 60 噸大米扦樣時，沒有使用糧探子作扦樣工具，而是采用手抓方式；扦樣包數(shù)不是按規(guī)定要求均勻分布的 60 袋（每袋全包裝 50 公斤， 60 噸大米共 1200 袋，其 5 ％為 60 袋），而是包裝袋已破損的 5 袋；分樣沒有采用四分法，也沒有使用符合規(guī)定的分樣器，而是用手將 3公斤大米隨意分成兩份。整個抽取樣品過程嚴重違反國家標準（ G B5491 一 1985 ) 的規(guī)定。因而，檢驗報告只能對送檢的樣品有效，而對 60 噸批量無效。此案因抽樣不合法，而導致檢驗報告對 60噸批量無效，在復議程序中被作為主要證據(jù)不足處理。 [案例4]2003年5月18日，某公司購得直徑為10mmHR335鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋19.5噸，在運回過程中，被某市公安局交巡警中隊檢查時發(fā)現(xiàn)該批貨無任何手續(xù)，遂移交某市工商部門查處，該工商部門以某公司的上述貨物無進貨發(fā)票及質(zhì)檢報告，涉嫌銷售不合格鋼材，違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定立案，同日，工商部門對上述公司的有關(guān)人員進行調(diào)查核實，確認上述事實后，依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十八條第一款第四項的規(guī)定，對上述貨物予以扣押，并與上述公司的代理人戴某共同從上述物品中以隨機抽樣方式抽樣三根，每根1.2米，其中一根留樣，兩根送檢，戴某在抽樣取證記錄上簽名并注明“對抽樣無異議”。這點請注意，寫上也沒用。5月19日，該工商部門委托某產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗機構(gòu)進行檢驗，5月20日，該質(zhì)量監(jiān)督檢驗機構(gòu)出具（2003）機電第11921號檢驗報告，該報告的檢驗項目中縱肋高、間距、重量偏差三項的檢驗結(jié)果判定為不合格，其他項目均為合格，遂作出“樣品經(jīng)檢驗，不符合GB1499-1998標準規(guī)定的要求，判該樣品不合格”的檢驗結(jié)論。該檢驗報告同時注明“本所僅對來樣負責，檢驗結(jié)果供委托者了解樣品品質(zhì)之用”。5月21日，工商部門將檢驗報告送達上述公司，該公司的代理人朱某簽收，并注明“無異議”。5月22日，工商部門對上述貨物進行封存，其后履行處罰前的告知程序。7月15日，工商部門以上述公司銷售不符合國家標準的產(chǎn)品違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》為由，做出行政處罰決定，責令停止銷售，沒收被封存的貨物。上述公司不服該處罰決定，向法院提起行政訴訟。經(jīng)審理，法院認為：工商局抽樣鑒定程序違法，判決撤銷行政處罰決定。

    【分析］鑒定結(jié)論是《 行政訴訟法 》 規(guī)定的 7 類證據(jù)之一。工商機關(guān)從事流通領域商品質(zhì)量監(jiān)督時，經(jīng)常采用鑒定方式。鑒定包括指定鑒定和委托鑒定兩種方式。指定鑒定是指行政機關(guān)指定內(nèi)設鑒定機構(gòu)的專業(yè)鑒定人員進行鑒定。委托鑒定是指行政機關(guān)委托社會專業(yè)鑒定機構(gòu)進行鑒定。對工商機關(guān)說來，有形商品的質(zhì)量鑒定一般是委托社會專業(yè)鑒定機構(gòu)進行。有形商品鑒定程序一般包括（鑒定的提起（決定）、鑒定機構(gòu)的確定、委托與受理、樣品抽取、技術(shù)檢測、結(jié)論形成、鑒定結(jié)論的審查與采用，以及重新鑒定）等７道程序。其中兩道主要程序是：抽樣和檢測。技術(shù)檢測當然由受托專業(yè)鑒定機構(gòu)獨立完成。但是，抽樣有時是由受托專業(yè)鑒定機構(gòu)一并進行，有時卻是由工商執(zhí)法人員進行。抽樣，有時稱取樣，是指按一定規(guī)則，從成批的物品中提取少量物品成為送檢樣品的行為?！缎姓幜P法》第 37 條規(guī)定行政機關(guān)可以采取抽樣取證的方法收集證據(jù)。 《 產(chǎn)品質(zhì)量法 》 第 15 條規(guī)定，國家對產(chǎn)品質(zhì)量實行以抽查為主要方式的監(jiān)害檢查制度，對可能危及人體健康和人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，影響國計民生的重要工業(yè)產(chǎn)品以及消費者、有關(guān)組織反映有質(zhì)量問題的產(chǎn)品進行抽查。抽查的樣品應當在市場上或者企業(yè)成品倉庫內(nèi)的待銷產(chǎn)品中隨機抽取。法律對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督檢查另有規(guī)定的，依照有關(guān)法律的規(guī)定執(zhí)行。具體到個案鑒定時，按什么規(guī)則抽樣、如何組織抽樣，是工商執(zhí)法辦案必須切實注意的程序。按《標準化法》第 7 、 14 條規(guī)定，國家標準、行業(yè)標準分為強制性標準和推薦性標準。保障人體健康，人身、財產(chǎn)安全的標準和法律、行政法規(guī)規(guī)定強制執(zhí)行的標準是強制性標準，其他標準是推薦性標準。強制性標準，必須執(zhí)行。按《標準化法實施條例》第 18 條第 2 款第（六）項規(guī)定，“通用的試驗、檢驗方法標準’，屬于強制性標準。依照國家工商總局＜流通領域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》（工商消字【 2004第 213 號），并參照 《 產(chǎn)品質(zhì)量國家監(jiān)督抽查管理辦法》 （國家質(zhì)檢總局令第 13 號）：抽查方案應當包括的抽樣內(nèi)容，應當說明抽樣依據(jù)的標準，抽樣數(shù)量和樣本基數(shù)，檢驗樣品和備用樣品數(shù)量；抽樣人員抽樣前，應當向企業(yè)介紹抽樣方法；抽樣工作結(jié)束后填寫的抽樣單中，有關(guān)企業(yè)名稱、商標、規(guī)格型號、生產(chǎn)日期、抽樣日期、抽樣基數(shù)、抽樣數(shù)量、執(zhí)行標準、檢驗依據(jù)、是否為合格待銷產(chǎn)品、是否為出口產(chǎn)品、該批產(chǎn)品是否有合同、生產(chǎn)許可證和認證情況等內(nèi)容，必須逐項填寫清楚。對抽樣方式發(fā)生爭議時怎么辦，可以參照《產(chǎn)品質(zhì)量仲裁檢驗和產(chǎn)品質(zhì)量鑒定管理辦法》（國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局令第 4 號）第 12 條，批量產(chǎn)品仲裁檢驗的，抽樣按照下列要求進行：國家強制性標準對抽樣有規(guī)定的按規(guī)定進行； ( 2 ) 國家強制性標準對抽樣沒有規(guī)定的．按爭議雙方當事人約定進行； ( 3 ）爭議雙方當事人不能協(xié)商一致時，由質(zhì)檢機構(gòu)提出抽樣方案，經(jīng)申請人確認后抽取樣品。上述 3 個案例中，工商機關(guān)加強流通領域商品質(zhì)量監(jiān)督屬于依法履行職責，抽樣送檢屬于《行政處罰法 》 第 3條及其他相關(guān)法規(guī)明確的收集證據(jù)方式．是合法的。但是，應該注意的是：抽樣、檢測都分別制定有國家標準或者行業(yè)標準，或者在檢測標準中同時規(guī)定有抽樣標準。案例 1 的 QC 29117 . 1 一 1993 是推薦性汽車行業(yè)標準。行業(yè)標準是對沒有國家標準而又需要在全國某個行業(yè)范圍內(nèi)統(tǒng)一的技術(shù)要求所制定的標準。行業(yè)標準不得與有關(guān)國家標準相抵觸，在相應的國家標準實施后即行廢止。在國家標準或強制性行業(yè)標準出來以前，推薦性行業(yè)標準也應該執(zhí)行 ― 它畢竟是全國通用的行業(yè)標準，而不是自由裁量標準。當然，類似大件式機械產(chǎn)品，其噪聲、制動、污染排放、燈光／轉(zhuǎn)向等涉及生命財產(chǎn)安全的保安項是重點。 Q 29117 · 4 一 1993 《摩托車和輕便摩托車質(zhì)量檢驗整車可靠性評定方法( 6000km 行駛檢驗） 》 第 10 條第 1 款規(guī)定，保安項是評定成品摩托車質(zhì)量的否定項，必須全部達到國家標準要求，否則不合格。 QO29117 . 1 一 1993 第 3 條第 5 款規(guī)定，當發(fā)現(xiàn)樣品車中只有一車一項保安項檢驗不合格時，允許加倍抽樣復檢（一車二項或二車同項不合格時，不允許加倍抽樣）。因此，案例 1 的檢驗取樣，要么對保安項逐車檢驗，要么樣品的抽取達到規(guī)定數(shù)量。案例 2 中的 GB15063 一2001是抽樣標準與檢驗標準的合一：在法理上，屬于“必須執(zhí)行”的國家強制性標準；按邏輯的同一律，既然是按該標準作技術(shù)檢測，當然應按該標準抽樣。而案例 2 的抽樣程序存在兩個失誤：一是前后采樣點不一致。第一次采樣點是 T 縣 XX 農(nóng)技推廣站在銷的 1 . 5 噸， T 縣土肥站對該 l.5噸的檢驗結(jié)果提出異議后， T 縣工商局不是對該 1.5 噸重新抽樣送檢，而是對 T 縣土肥站倉庫的庫存 200 噸抽樣送檢。這樣，兩次都是初檢而沒有形成復檢結(jié)論。因為，第二次的 200 噸與第一次的 1 . 5 噸是并列關(guān)系，而不是包含關(guān)系。二是采樣單元數(shù)沒有達到規(guī)定標準。按 GB 巧 063 一 2001 第 6 條規(guī)定，袋裝產(chǎn)品的采樣，用采樣器從隨機抽取的袋數(shù)中的每袋最長對角線插入至袋的 3 / 4 處，取出不少于 100g 樣品，每批采取總樣品量不得少于 2kg 。按規(guī)定，案例 2 中第一次抽檢的 1 . 5 噸共 30 袋（ 50 公斤／裝）中，最少應選取樣品 11 袋，而 T 縣工商局只抽取 10 袋；按第二次抽檢的 200 噸4000 袋（ 50 公斤／袋），取樣袋數(shù)應為 48 袋，而 T 縣工商局只抽取 42 袋。案例 3 中的 GB5491 一 1985 是獨立的抽樣標準，也是屬于“必須執(zhí)行”的國家強制性標準。類似案例，行政機關(guān)未按這些國家標準或者行業(yè)標準的抽樣、取樣方式抽樣的，在取樣程序上違反《標準化法》，屬于 《 行政證據(jù)規(guī)定 》 第 62 條第 l 款第（二）項規(guī)定的“鑒定程序嚴重違法”情形，其鑒定結(jié)論自然不能作為批量基數(shù)的質(zhì)量證據(jù)采信。至于抽樣組織，國家工商總局 28號令 第 30條規(guī)定：“工商行政管理機關(guān)抽樣取證時，應當有當事人在場，辦案人員應當制作抽樣記錄，對樣品加貼封條，開具物品清單，由辦案人員和當事人在封條和相關(guān)記錄上簽名或者蓋章。法律、法規(guī)、規(guī)章或者國家有關(guān)規(guī)定對抽樣機構(gòu)或者方式有規(guī)定的，工商行政管理機關(guān)應當委托相關(guān)機構(gòu)或者按規(guī)定方式抽取樣品。”國家工商總局《關(guān)于查處違法行為過程中抽樣取證時遇當事人不在場的情況如何辦理問題的答復》（工商法字 ［ 1998 ］第 185 號）規(guī)定：工商機關(guān)在查處違法行為過程中．需抽樣取證的，應當有當事人在場，并開具物品清單，由辦事人員和當事人簽名或蓋章。當事人在場但拒絕簽字蓋章的，應當由辦事人員在抽樣清單上注明情況。經(jīng)通知當事人不到場，或者無法找到當事人的，可以請質(zhì)量檢驗機構(gòu)派人抽樣，也可以邀請有關(guān)人員（如：當事人上級主管部門、當事入所在地街道辦事處、消費者協(xié)會、當事人所在的行業(yè)協(xié)會以及其他單位或個人）作為見證人到場見證，并在抽樣清單上簽名或蓋章。對于送檢商品，質(zhì)量檢驗機構(gòu)對抽樣有特別規(guī)定的，按其規(guī)定執(zhí)行。工商機關(guān)辦理這類案件時，如果自行組織抽樣，一定要熟悉國家抽樣標準。如果對抽樣標準不熟悉，最好是將抽樣工作一并委托檢測機構(gòu)進行。而且在委托合同中明確，檢測結(jié)論必須對抽檢批量基數(shù)有效。否則，由受托檢測機構(gòu)承擔鑒定無效的法律后果。從上述四個案例看，工商部門依照國務院辦公廳《國辦發(fā)2001第57號》文件精神對流通領域的商品質(zhì)量行使監(jiān)督管理職能是正確的。從表面看，工商部門的行政處罰決定，似乎其認定事實清楚，處罰程序合法。但經(jīng)嚴格審查，就會發(fā)現(xiàn)工商部門在抽樣取證（鑒定）上存在如下問題：

     1、對鑒定物的抽樣取證應由哪個部門行使？

    工商部門有權(quán)對流通領域的商品質(zhì)量行使監(jiān)督管理，但是否有對鑒定物的抽樣取證的資格，法律未作規(guī)定。雖然規(guī)范性法律文件28號令第30條規(guī)定“工商行政管理機關(guān)抽樣取證時，應當有當事人在場，辦案人員應當制作抽樣記錄，對樣品加貼封條，開具物品清單，由辦案人員和當事人在封條和相關(guān)記錄上簽名或者蓋章。法律、法規(guī)、規(guī)章或者國家有關(guān)規(guī)定對抽樣機構(gòu)或者方式有規(guī)定的，工商行政管理機關(guān)應當委托相關(guān)機構(gòu)或者按規(guī)定方式抽取樣品?！保绻ど滩块T所抽的樣品不符合有關(guān)技術(shù)規(guī)范的要求，則對該樣品做出的鑒定結(jié)論的證明力也是有限的。鑒于對鑒定物的抽樣取證是一項科學性、專業(yè)性較強的工作，應當有專門的鑒定機構(gòu)進行。如產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗部門、商檢部門等。
    2、工商部門抽樣程序、方法、數(shù)量也不符合有關(guān)規(guī)定。拿案例4來說，根據(jù)GB1499-1988鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標準，對尺寸、表面的取樣、試樣方法為逐支檢驗，對重量偏差的測量，試樣數(shù)量不少于10只，試樣總長度不小于60米。而該工商部門僅取樣2支送檢，其長度僅2.4米，這說明工商部門非專門的檢驗機構(gòu)，可能是對抽樣送檢的程序不熟悉，也可能是熟悉該程序而未按此程序進行，總之該工商部門抽樣的程序、方法、數(shù)量也不符合GB1499-1998鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標準的規(guī)定，導致該工商部門認定事實方面的出現(xiàn)錯誤，處罰的主要證據(jù)存在問題，從而影響到其行政行為的合法性。

    3、工商部門處罰所依據(jù)的檢驗報告不能作為作出處罰決定的定案依據(jù)。還以案例4來說，某產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗所對該工商部門送檢的樣品進行檢驗后，出具（2003）機電第11921號檢驗報告，該報告雖明確表示“該樣品不合格”，但它同時注明“本所僅對來樣負責，檢驗結(jié)果供委托者了解樣品品質(zhì)之用”。由此可看出，檢驗機構(gòu)的結(jié)論僅對來樣負責，該檢驗報告只能證明送檢物的性質(zhì)、質(zhì)量，不能證明上述貨物的性質(zhì)、質(zhì)量，故該檢驗報告不能作為該工商部門作出處罰決定的定案依據(jù)。

     三、抽樣取證的要領

   （一）概念
     抽樣取證是按一定規(guī)則，從成批的物品中提取少量物品成為送檢樣品的行為，是指辦案人員根據(jù)案情需要，為了提請有關(guān)部門給予檢驗、鑒定以取得檢驗（鑒定）報告證據(jù)或者提取物證，依據(jù)科學的方法，抽取具有代表性的一定量的物品作為證據(jù)的管理活動。
   （二）抽樣取證的一般要求
    1、辦案人員應兩人以上，并出示行政執(zhí)法證件；
    2、應有當事人在場。當事人是單位的，應通知其單位領導，并有其單位領導或者相關(guān)的實物保管人員、管理人員、銷售人員在場；
    3、抽樣的方法科學，樣品具有代表性。應遵循一定的科學方法或者隨機抽取樣品，法律、法規(guī)、規(guī)章、質(zhì)量標準對抽樣、封樣方法和樣品的數(shù)量等有規(guī)定的，應遵守其規(guī)定。樣品的代表數(shù)量應該準確、具體，所代表的物品的名稱、型號、規(guī)格、批號、存放地點、數(shù)量等信息均應記錄在案。封樣要科學、嚴謹。

    關(guān)于抽樣方法，我們查找了近90種商品的國家標準并總結(jié)出了一些常用的抽樣方法，全部放在服務器上的法制科文件夾內(nèi)，大家可以去看一下。下在我簡單說一下幾種常用的抽樣方法。

    關(guān)于成品油，國家有專門的石油液體手工取樣法這一國家標準，里面的技術(shù)含量很高，我們建議大家抽成品油樣時，最好找檢驗機構(gòu)來人抽樣。對于鋼筋，由于其分好幾種，關(guān)國家標準就3個以上，所以請大家仔細看一下我們上傳的國家標準。我個人覺得抽樣里面技術(shù)含量不太高的兩種，一是化肥，二是食品。這兩種，我們都有歸納。我簡單說一下化肥的抽樣方法。抽樣時，需要準備取樣器、封條、膠水、膠帶、聚乙烯瓶500ml、口取紙、抽樣記錄、現(xiàn)場檢查筆錄等，我們制作了一個規(guī)范的抽樣取證記錄和現(xiàn)場檢查筆錄，大家可以看一下。下面說一下抽多少，怎么抽的問題。抽多少？在我們歸納的抽樣方法中有個表和一個公式，我們最常用的是表，里面標明基數(shù)多少袋抽樣本多少袋。比如基數(shù)是10袋以下，要全部抽，11至49袋抽11袋等，基數(shù)超過512袋有個換算式，這個也不常用，大家可以詳細看一下。怎么抽：隨機抽取一定袋數(shù)，用采樣器從每袋最長對角線插入進袋的四分之三處，取出不少于100g的樣品，每批采取總樣品量不得少于2kg。散裝產(chǎn)品按GB/T6679規(guī)定進行采樣。樣品縮分：將采取的樣品迅速混勻，用縮分器或四分法將樣品縮分至1000g，分裝至兩個潔凈、干燥的500ML具有磨口塞的廣口瓶或聚乙烯瓶中，密封，貼上標簽，注明生產(chǎn)企業(yè)名稱，產(chǎn)品名稱、批號、取樣日期、取樣人姓名，一瓶作產(chǎn)品質(zhì)量分析，一瓶保存二個月備查。這里有個縮分的問題，我們沒有縮分器，就不在采用縮分方法了，采用四分法進行縮分，關(guān)于四分法，我們將相關(guān)方法也放在服務器了，大家可以看一下。
     4、當場制作筆錄。抽樣筆錄應當場制作，并由當事人、在場人、辦案人簽章。實施現(xiàn)場檢查的，還應制作現(xiàn)場檢查筆錄。