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《新版<建設(shè)工程施工合同(示范文本)>以及在使用時(shí)應(yīng)注意的法律問題》

 老 刀 2012-03-16

《新版<建設(shè)工程施工合同(示范文本)>以及在使用時(shí)應(yīng)注意的法律問題》編后,以饗讀者。
    
一、關(guān)于新版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》
1
、第一版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》在使用中存在的問題以及修訂的必要性和緊迫性;
2
、國(guó)家建設(shè)部、工商行政管理局于19991224日聯(lián)合下發(fā)313號(hào)文件規(guī)定原《建設(shè)工程施工合同》(GF910201)停止使用,頒布之日起使用(GF19990201)新版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》;
3
、新版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概況
1)形式:由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分組成;
2)適用:各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、交通設(shè)施及線路管道的施工和設(shè)備安裝;
3)主要內(nèi)容:協(xié)議書是參照國(guó)際慣例新增內(nèi)容,通用條款、專用條款均分為11個(gè)單元,共47177款。
二、有關(guān)建設(shè)工程的新頒法律、法規(guī)的簡(jiǎn)介
1
、《建筑法》于1997111日頒布,已于199831日生效,共885條。在資質(zhì)、承包方式、工程質(zhì)量和安全以及法律責(zé)任等方面,作出一系列不同于以往的新規(guī)定;
2
、《合同法》于1999315日頒布,已于1999101日生效,共23428條。分則部分專列《建設(shè)工程合同》一章,對(duì)《建筑法》以及有關(guān)建設(shè)工程合同作了進(jìn)一步的具體規(guī)定;
3
、《招標(biāo)投標(biāo)法》于1999830日頒布,200011日起施行,共668條。該法對(duì)招標(biāo)投標(biāo)行為規(guī)定了基本原則和基本制度,取消了議標(biāo),并對(duì)中標(biāo)無效等法律責(zé)任作了明確規(guī)定;
4
、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》于2000210日頒布并實(shí)施。條例是《建筑法》第一個(gè)配套法規(guī),運(yùn)用政府和市場(chǎng)兩種手段保證建設(shè)工程質(zhì)量,對(duì)于進(jìn)一步規(guī)范建設(shè)市場(chǎng),具有重大意義。
三、新頒法律對(duì)當(dāng)事人執(zhí)行新版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》提出的新課題
(一)關(guān)于招投標(biāo)需要簽約前明確和約定的內(nèi)容
1
、招標(biāo)項(xiàng)目?jī)r(jià)款確定的方法和程序需要在招投標(biāo)過程中約定;
2
、確保質(zhì)量和項(xiàng)目驗(yàn)收的方法和責(zé)任需要在招投標(biāo)過程中明確;
3
、最低保修年限及賠償責(zé)任需要在招投標(biāo)過程中規(guī)定;
4
、工程承包方式以及承包人和分包人承擔(dān)連帶責(zé)任需要在招投標(biāo)過程中設(shè)定;
5
、工程保險(xiǎn)和履約擔(dān)保及其擔(dān)保方式需要在招投標(biāo)過程中明確。
(二)關(guān)于承包人自行完成主體工程和承包方式的改革
1
、新頒法律關(guān)于主體結(jié)構(gòu)工程應(yīng)由承包人自行完成的規(guī)定以及目前施工企業(yè)存在的問題和對(duì)策,以及承包人的資質(zhì)管理和相應(yīng)法律責(zé)任;
2
、關(guān)于承包方式的規(guī)定以及現(xiàn)行企業(yè)管理模式的嚴(yán)重不適應(yīng);
3
、聯(lián)合投標(biāo)、聯(lián)合承包情況下的合同簽訂和履行。
(三)關(guān)于工程質(zhì)量和保修及其責(zé)任
1
、新頒法律關(guān)于工程質(zhì)量和保修的一系列新規(guī)定;
2
、工程交付質(zhì)量驗(yàn)收由建設(shè)單位負(fù)責(zé)會(huì)產(chǎn)生的問題和對(duì)策;
3
、工程交付后的質(zhì)量缺陷責(zé)任和損害賠償責(zé)任的最新法律規(guī)定;
4
、施工企業(yè)落實(shí)項(xiàng)目質(zhì)量責(zé)任并從全面履約著手,強(qiáng)化工程質(zhì)量管理。
(四)關(guān)于工程造價(jià)結(jié)算和追索工程款
1
、追欠索賠的現(xiàn)狀以及問題的極其嚴(yán)重性;
2
、人民法院處理工程造價(jià)爭(zhēng)議的一般方法和原則;
3
、新頒法律有關(guān)工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)由承發(fā)包雙方約定的規(guī)定和新版示范文本通用條件第24、26、33條關(guān)于預(yù)付款、進(jìn)度款和結(jié)算款的規(guī)定;
4
、全面執(zhí)行《合同法》第286條規(guī)定的對(duì)策和策略:
1)按約定支付價(jià)款應(yīng)包括工程預(yù)付款、進(jìn)度款和結(jié)算款;
2)要重視并強(qiáng)化中間結(jié)算,使工程進(jìn)度款在履約過程中不斷得到確認(rèn);
3)解決發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的法定手段是協(xié)議折價(jià)或申請(qǐng)拍賣;
4)工程欠款的優(yōu)先受償權(quán)是法定權(quán),優(yōu)先于抵押產(chǎn)生的協(xié)議優(yōu)先受償權(quán);
5
、針對(duì)合同造價(jià)約定難的現(xiàn)狀強(qiáng)化合同履約管理;
6
、關(guān)于簽證、索賠和審價(jià)的專業(yè)管理和責(zé)任落實(shí)。
四、使用新版《建設(shè)工程施工(示范文本)》要注意的操作事項(xiàng)
1
、確定中標(biāo)之前,在澄清或詢標(biāo)時(shí)要明確使用什么合同文本以及如何使用;
2
、要明確監(jiān)理單位的地位以及與施工合同的關(guān)系;
3
、為適應(yīng)發(fā)包方負(fù)責(zé)工程質(zhì)量驗(yàn)收,合同要明確質(zhì)量及驗(yàn)收的具體標(biāo)準(zhǔn)和操作方法;
4
、要把履約擔(dān)保和工程保險(xiǎn)作為合同管理的重點(diǎn),確保合同正常履行;
5
、如聯(lián)合投標(biāo)、聯(lián)合承包,則必須與示范文本同步設(shè)定承包人互相之間的權(quán)利義務(wù)文件,與承發(fā)包合同相配套;
6
、充分運(yùn)用第47條補(bǔ)充條款,以解決示范文本本身不確定的內(nèi)容
1)如發(fā)包人地位尚未確定,應(yīng)明確如何確定以及相應(yīng)責(zé)任;
2)要明確法律適用以及新頒法律、法規(guī)的效力;
3)要明確每周例會(huì)等履約協(xié)調(diào)方式及文件制作責(zé)任和生效方法;
4)要重視施工組織設(shè)計(jì)和工程驗(yàn)收方案,并賦予合同同等地位和效力;
5)要約定交付竣工資料的期限、范圍和內(nèi)容;
6)工程造價(jià)的最終確定方式要具體約定,如要審價(jià)或?qū)徲?jì),應(yīng)在簽約時(shí)用補(bǔ)充條款方式明確。

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