集資詐騙罪的學(xué)理與實(shí)務(wù)研究
作者: 時間:2008-04-23
集資詐騙罪的學(xué)理與實(shí)務(wù)研究 【內(nèi)容提要】 集資詐騙罪是以非法占有為目的,使用詐騙的方法非法集資,數(shù)額較大的行為。本罪在學(xué)理上探討行為人的主觀目的及客觀行為,即以非法占有為目的使用詐騙方法非法集資,在實(shí)務(wù)上主要研究行為人集資詐騙的路徑、方法,以此辨析集資詐騙罪的罪與非罪、此罪與彼罪的關(guān)系,并結(jié)合辦案經(jīng)歷討論律師辦理集資詐騙罪的辯護(hù)思路及策略。 【 關(guān)鍵詞 】 集資詐騙罪 中間人 投資人 一、前 言 集資詐騙罪雖然作為我國刑法破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪“金融詐騙罪”一節(jié)中僅有的幾個可以判處死刑罪名之一,但其發(fā)案率卻相當(dāng)高,眾多的“試法者”不遺余力,前赴后繼,眾多的“渴望天上掉餡餅的信徒”則最終叫苦不迭。為何刑法對這一罪行即使規(guī)定了死刑還無法震懾那些不法分子呢?這確實(shí)值得思考。但作為刑事辯護(hù)律師而言,對這些高智商的經(jīng)濟(jì)犯罪行為人應(yīng)該如何為其辯護(hù)以保護(hù)其法律所賦予的權(quán)利以及應(yīng)如何減少受害者的經(jīng)濟(jì)損失則是辦理這類案件的最高價值取向。本文試從學(xué)理與實(shí)務(wù)角度探討集資詐騙罪的罪與非罪,此罪與彼罪。 二、集資詐騙罪的學(xué)理分析 (一)集資詐騙罪的歷史沿革 集資詐騙行為在改革開放初期即以迅猛的態(tài)勢發(fā)展,集資詐騙罪破壞的是社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序,更確切說是破壞國家的金融管理秩序。 本罪在1979年刑法中沒有規(guī)定, (二)集資詐騙罪的概念及構(gòu)成 1、集資詐騙罪的概念 集資詐騙罪,是指以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數(shù)額較大的行為。從本罪的概念來看,集資詐騙罪行為人主觀上是以非法占有為目的,客觀上使用詐騙方法實(shí)施了非法集資的行為,同時要求構(gòu)成本罪還需要集資的數(shù)額限制,即數(shù)額較大才可以成罪。 2、集資詐騙罪的構(gòu)成要件 作為犯罪的構(gòu)成要件,中國的刑法理論從主體、主觀方面、客體、客觀方面來判定某一行為是否違法,是否應(yīng)由行為人承擔(dān)刑事責(zé)任,應(yīng)受何種刑罰的制裁,即違法性、有責(zé)性、應(yīng)罰性在我國刑法理論中通過主體、主觀方面、客體、客觀方面予以體現(xiàn)。筆者亦從這四個方面論述本罪的犯罪構(gòu)成。 (1)主體 本罪主體是一般主體,既可以是自然人,也可以是單位。 本罪的自然人主體是指具有刑事責(zé)任能力并能獨(dú)立承擔(dān)刑事責(zé)任的自然人。實(shí)踐中通常是自然人以單位名義實(shí)施犯罪行為,這就應(yīng)該分清本罪的犯罪主體是自然人還是單位。根據(jù) 單位犯罪的主體必須是依法建立的合法存在的單位,即依法成立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體的主管人員和其他直接責(zé)任人員,在單位意志的支配下,以單位的名義,為了單位的利益,以非法占有為目的,使用詐騙的方法非法集資,達(dá)到數(shù)額較大的行為構(gòu)成單位犯罪。 (2)主觀方面: 本罪的主觀方面只能由故意構(gòu)成,并且行為人必須具有非法占有的目的。對于“以非法占有為目的”,學(xué)界及實(shí)務(wù)界存在著很多爭議,眾說紛紜。 在刑法財(cái)產(chǎn)犯罪中,根據(jù)對財(cái)產(chǎn)法益侵害的具體形態(tài),可以將財(cái)產(chǎn)犯罪分為取得型的財(cái)產(chǎn)犯罪、挪用型的財(cái)產(chǎn)犯罪以及毀棄型的財(cái)產(chǎn)犯罪。集資詐騙罪的詐騙財(cái)產(chǎn)應(yīng)屬取得型的財(cái)產(chǎn)犯罪。 對于取得型財(cái)產(chǎn)犯罪中行為人“非法占有”的主觀目的必須結(jié)合民法物權(quán)理論予以理解,但也不能簡單地將物權(quán)理論生搬硬套。民法理論中,占有只是一種事實(shí)狀態(tài),而不是一種權(quán)利,因此占有不能表明該占有人對該物享有何種權(quán)利。如果將刑法中“以非法占有”為目的的“占有”簡單地理解成民法中的占有狀態(tài),不僅有悖民法與刑法的基本法理,也違反“罪刑法定”這一基本原則,更重要的是擴(kuò)大了刑法打擊犯罪的范圍。筆者以為將刑法取得型財(cái)產(chǎn)犯罪中行為人“以非法占有為目的”的“占有”應(yīng)理解為“所有”,即行為人的主觀目的在于取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。 在民法理論中,所有權(quán)是指所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn),依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。所有權(quán)包括四項(xiàng)權(quán)能:占有權(quán)能、使用權(quán)能、收益權(quán)能、處分權(quán)能。其中占有權(quán)能是所有權(quán)的事實(shí)的權(quán)能,即權(quán)利人對所有物得為控制的一種事實(shí)狀態(tài);使用權(quán)能是權(quán)利人行使所有權(quán)的應(yīng)有之義;收益權(quán)能,指收取由原物產(chǎn)生出來的新增經(jīng)濟(jì)價值的權(quán)能;處分權(quán)能指依法對物進(jìn)行處置,從而決定物的命運(yùn)的權(quán)能。在所有權(quán)的四項(xiàng)權(quán)能中,所有權(quán)人并不必須控制這四項(xiàng)權(quán)能,甚至可以暫時將某項(xiàng)權(quán)能或者四項(xiàng)權(quán)能交由他人控制,這均不影響所有權(quán)人對該物的所有權(quán)效力。當(dāng)然這決不是說所有權(quán)人的所有權(quán)缺乏法律保障,不管這四項(xiàng)權(quán)能暫時通過何種方式由何人控制,只要所有權(quán)人在法律允許的范圍內(nèi)能夠最終直接支配該物并排斥他人干涉均可說明所有權(quán)人能夠行使所有權(quán)。因此在所有權(quán)人以其真實(shí)意思表示行使所有權(quán)時,或者允許他人行使其對某物所有權(quán)中的某一權(quán)能時就可以認(rèn)為是所有權(quán)人在行使法律所賦予的所有權(quán)。 在刑法“以非法占有為目的”的“占有”中,行為人并非意圖取得對他人財(cái)產(chǎn)的占有的一種事實(shí)狀態(tài),也并非是為了暫時的使用他人的財(cái)產(chǎn),或者說不是為了行使所有權(quán)中的某一權(quán)能,而是為了成為該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人,為了能夠永久性地直接支配該物并排斥他人干涉。至于原財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人將其所有權(quán)四項(xiàng)權(quán)能中的任何一項(xiàng)允許犯罪行為人控制都不能使犯罪行為人有“非法占有”的主觀目的。在集資詐騙罪的主觀故意中,行為人也是想取得所集之“資”的所有權(quán),而不是為了占有。最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋法發(fā)〔1996〕32號將“以非法占有為目的”界定為四種具體情形:“(1)攜帶集資款逃跑的; (2)揮霍集資款,致使集資款無法返還的; (3)使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動,致使集資款無法返還的; (4)具有其他欺詐行為,拒不返還集資款,或者致使集資款無法返還的。”這四種具體情形無一例外地反映了集資人不是為了暫時使用集資款,而是為了永久性地取得該集資款所有權(quán)。當(dāng)然這是在新刑法生效之前最高人民法院作出的司法解釋,在新刑法生效后,最高人民法院一直未對該解釋予以更新,不過 (3)客體 本罪的客體是復(fù)雜客體,即指:國家正常金融管理秩序和公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》規(guī)定,“非法集資”是指法人、其他組織或個人,未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn),向社會公眾募集資金的行為。在我國,可以向社會公開募集資金的主體一般包括銀行、股份有限公司等,這些主體必須經(jīng)國家相關(guān)行政管理機(jī)構(gòu)同意,否則無權(quán)向社會募集資金。國家這樣規(guī)定的目的在于規(guī)范金融市場,穩(wěn)定金融秩序,避免國家對金融管理的失控。集資詐騙行為人則未經(jīng)國家有關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),公開或秘密向社會不特定的公眾非法集資,使得社會上的資金無秩序流動,影響了正常的金融秩序。另外,集資詐騙罪行為人并非是為了將所集之“資”用于經(jīng)營,也并非為了回報(bào)投資者,其最終目的在于使其成為這些資金的所有權(quán)人,能夠直接支配并控制使用這些資金,而使原資金所有者喪失所有權(quán)。 (4)客觀方面 本罪的客觀方面表現(xiàn)為使用詐騙方法進(jìn)行非法集資,并且數(shù)額達(dá)到刑法懲罰的犯罪標(biāo)準(zhǔn)。對于集資詐騙罪的客觀行為表現(xiàn),首先是使用詐騙方法,所謂詐騙方法,即虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相,如以虛假的證明文件、良好的經(jīng)營業(yè)績或者高額的投資回報(bào)為誘餌欺騙投資者,使其產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識從而將自己所有的資金放自愿放到集資人手中。其次行為人實(shí)施了非法集資的行為。集資是指自然人或者法人為了實(shí)現(xiàn)某種經(jīng)濟(jì)目的而進(jìn)行的籌集資金的行為。在我國,籌集資金必須依照法定的條件和程序,通過向公眾發(fā)行股票、債券、基金等有價證券的方式或利用融資租賃、合資、聯(lián)營等方式進(jìn)行。例如,股份有限公司、有限責(zé)任公司為了設(shè)立或者生產(chǎn)、經(jīng)營的需要發(fā)行股票或者債券。從當(dāng)前資金市場的情況分析,從事集資活動的主要是企業(yè)。依照法律的有關(guān)規(guī)定,企業(yè)集資行為須符合四個條件:(1)集資主體是符合公司法規(guī)定的股份有限公司或者有限責(zé)任公司以及其他依法成立的具有法人資格的企業(yè);(2)集資目的是為了用于公司、企業(yè)的設(shè)立或者用于生產(chǎn)和經(jīng)營,而不得用于彌補(bǔ)虧損和其他非經(jīng)營性支出;(3)集資途徑主要通過發(fā)行股票、債券或者融資租賃、聯(lián)營、合資等方式,其中發(fā)行股票或者債券是主要的集資方式;(4)集資行為符合法律規(guī)定,按照公司法及其他有關(guān)募集資金的法律法規(guī),嚴(yán)格依據(jù)法定的條件、方式、程序、期限、對象等進(jìn)行。合法集資對國家建設(shè)、企業(yè)經(jīng)營、投資者利益都有積極的作用。但對于非法集資來說,其不僅沒有經(jīng)過法定國家機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn),也沒有依照法律規(guī)定的條件和程序進(jìn)行,更重要的是違反法律的強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定。另外構(gòu)成集資詐騙罪還必須滿足所集之“資”達(dá)到刑法懲罰的犯罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),即數(shù)額較大。最高人民檢察院、公安部曾于 (三)集資詐騙罪的認(rèn)定 對于集資詐騙罪的認(rèn)定,主要從罪與非罪,此罪與彼罪兩個方面加以分析。 1、罪與非罪的認(rèn)定 對于罪與非罪,應(yīng)以集資詐騙罪的犯罪構(gòu)成為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。即行為人的集資行為必須符合:(1)以非法占有為目的取得對投資者的資金的所有權(quán);(2)行為人必須是“騙”,即使用詐騙方法,虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相,使投資者產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識,從而將自己所有的資金自愿交給集資行為人,放棄對其所有資金的所有權(quán);(3)行為人未經(jīng)國家有權(quán)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)實(shí)施非法集資的行為;(4)行為人集資的數(shù)額較大,即個人集資數(shù)額在10萬元以上,單位集資數(shù)額在50萬元以上。只有符合上述四項(xiàng)要件,才構(gòu)成集資詐騙罪。在實(shí)踐中應(yīng)將集資詐騙罪與集資借貸糾紛進(jìn)行區(qū)分,集資借貸糾紛是指集資方夸大集資回報(bào)條件,后因客觀原因無力及時按照約定條件返還集資款及紅利而引起的糾紛。對于集資借貸糾紛,主要看行為人是否有非法占有的主觀目的以及集資行為的合法性來判斷。 2、此罪與彼罪的認(rèn)定 此罪與彼罪的劃分,應(yīng)將本罪與詐騙罪、本罪與非法吸收公眾存款罪、本罪與合同詐騙罪區(qū)分開來。 (1)本罪與詐騙罪的界限 本罪與詐騙罪的區(qū)分并非復(fù)雜,其也不是區(qū)分此罪與彼罪的重點(diǎn)。集資詐騙罪是詐騙罪中的一種,是種罪,而詐騙罪是屬罪。當(dāng)行為人實(shí)施的詐騙行為僅侵害了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)即構(gòu)成詐騙罪,而當(dāng)行為人實(shí)施的詐騙行為除侵害公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)外還侵害了國家的金融管理秩序即構(gòu)成集資詐騙罪??梢娫p騙罪是一般罪名,集資詐騙罪的特殊罪名。 (2)本罪與非法吸收公眾存款罪的界限 非法吸收公眾存款罪是指違反國家金融管理法規(guī),非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。從行為的違法性來看,行為人的行為都是違反了國家金融管理法律、法規(guī);從行為人實(shí)施的外在行為來看,都是進(jìn)行非法集資;從行為后果來看,都擾亂了國家的金融管理秩序;從受害人來看,都是社會不特定的公眾。但二者之間還是存在本質(zhì)區(qū)別的,其最根本的區(qū)別在于:行為人的主觀目的不同。集資詐騙罪行為人的主觀目的是為了取得投資者所投資金的永久所有權(quán),受害人因此永久性地喪失其所投資金的所有權(quán);非法吸收公眾存款罪的行為人主觀目的是暫時地使用該筆存款,并在其允諾的時間內(nèi)歸還給投資人其允諾數(shù)額的款項(xiàng)。行為人的主觀目的也就決定了行為人的客觀行為,在集資詐騙罪中,行為人在不付出任何代價的情況下為了永久地取得所集之“資”的所有權(quán)必然使用詐騙的方法,即虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相;而非法吸收公眾存款罪的行為人是為了暫時使用該筆資金,因此其行為不帶有“騙”的性質(zhì)。另外,集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的犯罪對象也有區(qū)別。集資詐騙罪的犯罪對象是“資”,其不僅包括貨幣,還包括其他財(cái)物,而非法吸收公眾存款罪的犯罪對象僅指“公眾存款”,即僅指貨幣。 (3)本罪與合同詐騙罪的界限 合同詐騙罪是指以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,以虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法,騙取對方當(dāng)事人的財(cái)物,數(shù)額較大的行為。從行為人的主觀目的來看,兩罪的主觀方面都是以非法占有為目的,即刑法取得型財(cái)產(chǎn)犯罪中,行為人主觀目的是為了取得對受害人財(cái)物的永久所有權(quán),而并非暫時占有使用權(quán);從行為人的客觀行為表現(xiàn)來看,行為人均使用騙的方法騙取財(cái)物;從行為人騙取財(cái)物的數(shù)額來看,均要求數(shù)額較大。但集資詐騙罪與合同詐騙罪亦存在著根本區(qū)別,即行為人實(shí)施的行為不同。集資詐騙罪中行為人的行為是使用詐騙方法非法集資騙取他人資金,而合同詐騙罪中行為人的行為是通過在簽訂、履行合同的過程中實(shí)施詐騙騙取他人財(cái)物。另外,從行為侵害的犯罪客體來看,集資詐騙罪侵害的客體是國家的金融管理秩序和公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán),而合同詐騙罪侵害的客體是國家對經(jīng)濟(jì)合同的管理秩序和公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。 (四)集資詐騙罪的刑事責(zé)任 我國刑法第192、199、200條對本罪的刑事責(zé)任,即法定刑進(jìn)行了明確規(guī)定。根據(jù)“罪刑法定”原則,人民法院審理本罪時必須以刑法的規(guī)定定罪量刑。 我國刑法第一百九十二條規(guī)定了集資詐騙罪的基本法定刑,即“以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。”第一百九十九條則規(guī)定了自然人犯罪可以判處死刑的情形,即“犯本節(jié)第一百九十二條、第一百九十四條、第一百九十五條規(guī)定之罪,數(shù)額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn)。”第二百條規(guī)定了單位犯罪的法定刑,即“單位犯本節(jié)第一百九十二條、第一百九十四條、第一百九十五條規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。” 根據(jù)刑法的罪刑法定原則及刑法關(guān)于集資詐騙罪法定刑的規(guī)定,應(yīng)以犯罪行為人在犯罪中的不同情形對其定罪量刑。下面針對自然人犯罪與單位犯罪分別解釋刑法對集資詐騙行為人的法定刑。 1、自然人犯罪: (1)個人集資詐騙數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金。 對于“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)最高人民檢察院、公安部曾于 (2)個人集資詐騙數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。 對于“數(shù)額巨大”或者“有其他嚴(yán)重情節(jié)”的標(biāo)準(zhǔn),筆者以為應(yīng)參照最高人民法院下發(fā)的《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》(法[2001]8號),其中規(guī)定“在沒有新的司法解釋之前,可參照1996年《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》的規(guī)定執(zhí)行。在具體認(rèn)定金融詐騙犯罪的數(shù)額時,應(yīng)當(dāng)以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算。對于行為人為實(shí)施金融詐騙活動而支付的中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣等,或者用于行賄、贈與等費(fèi)用,均應(yīng)計(jì)入金融詐騙的犯罪數(shù)額。但應(yīng)當(dāng)將案發(fā)前已歸還的數(shù)額扣除。”這里的《紀(jì)要》雖不是司法解釋,但卻對司法實(shí)踐及法官審理案件有指導(dǎo)作用。根據(jù)《紀(jì)要》,集資詐騙罪的詐騙數(shù)額可以參照1996年《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》的規(guī)定執(zhí)行,即“個人進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在20萬元以上的,屬于“數(shù)額巨大”,而對于“有其他嚴(yán)重情節(jié)”,筆者以為:可以看集資行為所侵害對象的范圍、所侵害對象的群體、集資詐騙的影響、犯罪行為人進(jìn)行詐騙的手段和方法、集資詐騙行為人利用集資款的去向等等來衡量是否有“嚴(yán)重情節(jié)”。 (3)個人集資詐騙數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。 對于數(shù)額特別巨大或有其他特別嚴(yán)重情節(jié)可以參照上面。對于數(shù)額特別巨大的標(biāo)準(zhǔn),《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》規(guī)定了個人進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在100萬元以上的,屬于“數(shù)額特別巨大”。 (4)個人集資詐騙數(shù)額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn)。 這條應(yīng)該注意集資詐騙罪行為人可以被判處死刑,而非法吸收公眾存款罪的最高刑是十年,因此律師在辦理集資詐騙案件過程中一定要注意此罪與彼罪的劃分,因?yàn)檫@涉及到有可能剝奪一個人的生命。 2、單位犯罪的法定刑 如果犯罪主體是單位,即根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》(法釋[1999]14號)的規(guī)定,以單位名義實(shí)施犯罪,違法所得歸單位所有的,是單位犯罪。刑法第200條規(guī)定了單位犯罪應(yīng)當(dāng)對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以刑罰,但與自然人不同的是不能對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處死刑。對于單位犯罪的數(shù)額,需要注意的是:根據(jù)最高人民檢察院、公安部曾于 三、集資詐騙罪的現(xiàn)實(shí)特點(diǎn) (一)集資詐騙路徑 對于“路徑”,即指集資詐騙行為人怎樣把投資人的“資”騙到自己的手中。從整個詐騙罪來說,其路徑就是行為人以非法占有為目實(shí)施欺詐行為——對方產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識——對方基于錯誤的認(rèn)識處分財(cái)產(chǎn)——行為人取得財(cái)物——被害人受到財(cái)物上的損害,從中不難看出詐騙罪與盜竊罪存在最顯著的區(qū)別在于:被害人自愿地將其所有的財(cái)物讓渡給犯罪行為人而非被動。 在集資詐騙罪中,首先是集資人虛構(gòu)某一事實(shí)宣傳集資行為,使受害人誤以為通過向集資人投資就可以獲得高額的回報(bào),受害人為了獲得高額回報(bào)就向集資人投資,從而使集資人取得受害人財(cái)物的所有權(quán),最終使得受害人因集資人騙過之后無法返還而“偷雞不成蝕把米”。 (二)集資詐騙方法 在集資詐騙中,集資人為了使受害人產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識從而達(dá)到騙取受害人財(cái)物的目的,往往編造某些虛假的且具有高額回報(bào)率的項(xiàng)目,使受害人相信其投入的資金一定能獲得幾倍幾十倍的報(bào)酬。在這種情況下,投資人就非常踴躍的將資金投入到集資人手中。 在實(shí)踐中,集資人往往設(shè)立一個企業(yè)作幌子,并將該企業(yè)裝飾得金碧輝煌,使投資人從外表上相信該企業(yè)具有相當(dāng)大的實(shí)力能夠按期歸還集資人允諾的報(bào)酬,然后以養(yǎng)殖、種植、生產(chǎn)產(chǎn)品等虛假事由為名對外宣傳,投資人因此將巨資投入到集資人手中。在開始集資時,集資人往往對外宣傳投資人只要向其投入一定數(shù)目的資金就會在一定期限內(nèi)按次數(shù)歸還投資人投入的本金并給付高額比例的利息。這樣投資人禁不住高額回報(bào)的誘惑便紛紛“ 解囊相贈”。但這只是“拆東墻補(bǔ)西墻”,一旦集資人騙足自己認(rèn)為的資金就會攜款潛逃或者無錢按期償還允諾回報(bào),這時投資人即成為受害人,其投入的資金就如同“肉包子打狗——有去無回”。 另外在集資詐騙實(shí)踐中還有一個問題,即:為什么集資人會在短時間在對外作如此廣泛的宣傳呢?原來,集資人往往會讓一些人幫助自己進(jìn)行宣傳以擴(kuò)大其宣傳的范圍,集資人也因此向這些人支付高額的報(bào)酬使他們一心一意地四處鼓動,誘導(dǎo)投資人產(chǎn)生輕松賺錢的夢想。在此,暫且將幫助集資人宣傳并謀取報(bào)酬的人稱為中間人,當(dāng)然也有很多中間人也是投資人,具有雙重身份,最終也是受害者,但他們在集資詐騙犯罪中的地位和作用及社會危害性也是不容忽視的,也應(yīng)該是犯罪行為人。 (三)集資詐騙根源 在眾多的集資詐騙案件中存在著這樣一個規(guī)律:投資人大都明白“沒有免費(fèi)的午餐”卻不顧一切地、有的甚至賣房子、借錢進(jìn)行投資。為什么會有這樣一條規(guī)律呢,筆者以為最根本的原因在于眾多的投資人抱著僥幸的心理,懷著發(fā)財(cái)?shù)膲粝攵?#8220;一擲千金”,為集資人提供了生存的沃土,使聰明的集資人隨便編造個理由就會有人相信,也就會有人自愿地跳進(jìn)這個“萬丈深淵”。如:姜某某以某兔業(yè)發(fā)展有限公司的名義,以代養(yǎng)獺兔為名,以高達(dá)30%~50%的回報(bào)率為誘餌,采取用后來者的錢償付先前投資者本息的做法,向社會不特定人員非法集資,總額共計(jì)人民幣7600余萬元;唐某某以從事香煙購銷、汽車配件批發(fā)、房地產(chǎn)開發(fā)等高效益投資需要大量流動資金為幌子,以月息10%、季息60%、年息100%的高額利息為誘餌,采取用后筆集資款兌付前筆集資款部分本金和利息的手段,騙取637.2萬元;張某某虛構(gòu)投資市直屬糧庫一條街商品房、投資高速公路工程的事實(shí),以月息45%的高利潤為誘餌,先后向被害人集資詐騙人民幣99萬元;陳某某以種植百合花為名,以第一個月后便可以拿回78%的回報(bào)款,從第二個月開始就能收回本錢,并繼續(xù)“享受”高額的利息為誘餌集資騙取6000萬元人民幣;宋某某、安某某以高額利率為誘餌,采取收取讀書押金支付獎讀金的形式,用后續(xù)非法集資款兌付先期到期集資款本息為手段累計(jì)騙取金額2.8億余元;張某某伙同李某某、李某某以做大米和香煙生意為名,以給付10%至20%的高額月利率為誘餌集資2900余萬;還有王某某、張某某、王某某以“代養(yǎng)奶牛”為名騙走6500萬元等等,眾多的集資人使用相同的套路,利用相同的方法,騙取了相同心理的投資人資金的案件舉不勝舉。 在此筆者向社會呼吁:“沒有免費(fèi)的午餐”“天上不會掉餡餅”。而且根據(jù)《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》(國務(wù)院第247號令)第十八條規(guī)定:“因參與非法金融業(yè)務(wù)活動受到的損失,由參與者自行承擔(dān)。”集資詐騙本身是違法行為,參與者的利益不應(yīng)受法律保護(hù),其損失國家不能代償。因此當(dāng)集資人無力歸還投資人的本金及利息時,只能自認(rèn)倒霉了。 (四)集資詐騙案發(fā) 集資詐騙罪的案發(fā),就是如何引發(fā)國家司法機(jī)關(guān)對集資人予以刑事追究。從實(shí)踐來看,基本上是由于集資人無法按時向投資人償還預(yù)先允諾的利益時,投資人到公安司法機(jī)關(guān)報(bào)案,然后由司法機(jī)關(guān)立案偵查。 集資人為了詐騙,往往是“拆東墻補(bǔ)西墻”,用后集來的款項(xiàng)歸還先投資的投資人,而且由于給付投資人高額回報(bào)的款項(xiàng)也都是來源于后來集資的款項(xiàng),這樣從集資人的資金鏈條來看,就形成了惡性循環(huán),從而導(dǎo)致集資人應(yīng)還到期款項(xiàng)的數(shù)越來越大,最后無力還款。在集資人無力還款時,由于投資人投入資金的行為不受法律保護(hù),因此其或者向公安機(jī)關(guān)報(bào)案,或者到政府機(jī)關(guān)聚眾,從而引起相關(guān)司法機(jī)關(guān)重視并對集資人立案偵查,集資詐騙案由此案發(fā)。 (五)集資詐騙危害 對于集資詐騙的危害,應(yīng)從集資詐騙罪所侵害的客體進(jìn)行論述,即對國家金融管理制度的危害和對公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的侵害。 1、對國家金融管理制度的危害 金融是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的核心,其重要性要求國家通過金融規(guī)范有效控制金融市場,形成有序的良性狀態(tài):金融市場運(yùn)行的穩(wěn)定性;金融結(jié)構(gòu)的均衡性;融資行為的有規(guī)則狀態(tài)。由于集資詐騙本身是通過向社會公眾集資,使得社會上大量的閑置資金脫離國家金融管理的控制而無秩序無規(guī)則地運(yùn)行,嚴(yán)重影響國家對金融管理的調(diào)控。當(dāng)國家對金融管理失去調(diào)控的時候,金融結(jié)構(gòu)必定失衡,由此引發(fā)國家金融市場缺乏有效的管理控制而無法運(yùn)行,最終導(dǎo)致國家經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和政府管理的失控,其社會危害性不言自明,因此作為一個國家最嚴(yán)厲的刑法必須予以制裁,集資詐騙也就成為刑法打擊的重點(diǎn)。 2、對公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的侵害 集資詐騙罪侵犯的客體除了國家的金融管理制度外,還侵犯了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán),這是由于集資詐騙的本質(zhì),即“騙”所決定的。不管詐騙罪還是集資詐騙罪,其行為人都是編造某種虛假的事由使受害人產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識而自愿地將財(cái)物交給犯罪行為人。集資人詐騙所得的財(cái)產(chǎn)不是為了暫時的使用而日后歸還,而是為了取得該財(cái)物的所有權(quán),使該財(cái)物真正的成為集資人所有。因此當(dāng)集資人騙取被害人財(cái)物后,被害人往往無法追回被騙財(cái)物,再加上國家法律并不保護(hù)受害人這種投資行為,使得受害人往往“賠了夫人又折兵”,也在一定程度上造成社會秩序的混亂,影響了社會的和諧。 四、集資詐騙罪的辯護(hù)思路 律師代理集資詐騙案件,首先就是對當(dāng)事人或者其家屬的咨詢進(jìn)行解答,使當(dāng)事人或者其家屬明白集資人的行為是否構(gòu)成犯罪、犯的是什么罪,是否構(gòu)成集資詐騙罪。從實(shí)踐來看,司法機(jī)關(guān)往往將民間借貸糾紛認(rèn)定為犯罪,將非法吸收公眾存款和變相非法吸收公眾存款的行為定性為集資詐騙罪,因此,這就需要律師能夠準(zhǔn)確掌握集資詐騙罪的構(gòu)成及其與非法吸收公眾存款罪和變相非法吸收公眾存款罪的區(qū)別。當(dāng)當(dāng)事人委托律師辦理這類案件時,律師要掌握為集資詐騙行為人辯護(hù)不應(yīng)僅考慮被告的定罪量刑,還要兼顧投資人(即被騙群眾)的利益,從降低被告行為的社會危害性角度制定辯護(hù)方案,以此既維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益,也保護(hù)了眾多受害人的利益,更重要的是維護(hù)社會穩(wěn)定。 (一)解答咨詢 當(dāng)刑事案件發(fā)生時,通常是犯罪行為人的家屬來到律師事務(wù)所請求律師提供法律咨詢,律師咨詢在很大程度上使當(dāng)事人的家屬產(chǎn)生第一印象,即行為人是否構(gòu)成犯罪,犯的是什么罪,是否為公關(guān)機(jī)關(guān)的起訴意見書或者公訴機(jī)關(guān)的起訴書上所指控的罪名。因此律師的第一次解答至關(guān)重要,這就要求律師有扎實(shí)的理論功底、豐富的刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)和高度的職業(yè)責(zé)任心。在律師解答咨詢時,由于其并非了解案件的具體情況,也并不了解當(dāng)事人家屬所陳述的事實(shí)是否真實(shí),因此應(yīng)從法律規(guī)定的角度來回答當(dāng)事人家屬的提問,以免誤導(dǎo)當(dāng)事人。筆者以為在咨詢集資詐騙案件時,應(yīng)從以下幾個方面考慮。 1、看集資行為的合法性 集資人在集資之前是否經(jīng)有關(guān)國家機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)決定著行為人的行為的合法與犯罪,因此,律師解答時應(yīng)了解集資人的行為是否經(jīng)過批準(zhǔn),有無許可證明。 2、看投資回報(bào)的比例 集資人在集資過程中允諾按什么樣的比例回報(bào)投資人很重要,這涉及到罪與非罪的問題。根據(jù)《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條:“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率,各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍(包含利率本數(shù))。超出此限度的,超出部分的利息不予保護(hù)”的規(guī)定,如果集資人在集資時允諾投資人給予其的投資回報(bào)沒有超過銀行同期貸款利率的四倍,根據(jù)《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》即屬于正常的民間借貸,而不能構(gòu)成刑事犯罪。當(dāng)然這并非構(gòu)成非法集資的主要生效要件,還要結(jié)合其他的情節(jié)一并考慮。 3、看投資者的范圍 對于投資者來說,是特定的人群還是不特定的社會公眾,也是決定著是否構(gòu)成集資詐騙罪的重要方面。如果集資人向特定的人群集資,則不構(gòu)成集資詐騙罪,相反則可以結(jié)合其他情節(jié)構(gòu)成本罪。 4、看集資款的去向 在非法集資犯罪中,集資款的去向至關(guān)重要,其決定著集資人是否有“非法占有”的故意。從實(shí)踐來看,集資詐騙行為人通常將集資款揮霍或者攜款潛逃或者用集資款進(jìn)行非法活動,也就是說集資款已不太可能返還給投資人。如果集資人將集資款用于實(shí)際經(jīng)營,并且經(jīng)營利潤可觀,完全可以按照集資人先前的允諾償還投資人,只是由于后來經(jīng)營風(fēng)險存在使得無法返還投資人,則說明集資人并沒有非法占有的故意,因此也就不構(gòu)成集資詐騙罪。 5、看集資者的宣傳 從實(shí)踐來看,不管是非法吸收公眾存款還是集資詐騙,集資人都會進(jìn)行一定程度的宣傳。如果集資人進(jìn)行虛假宣傳,以根本不存在的或者不切實(shí)際的或者毫無價值的事實(shí)來騙取投資人,則應(yīng)按集資詐騙罪論處,如果集資人實(shí)事求是的宣傳,雖然可能在宣傳中有些夸大自己的利潤回報(bào)也不應(yīng)認(rèn)定為“騙”,如果結(jié)合其他情節(jié)構(gòu)成犯罪的話,也只能按非法吸收公眾存款罪論處。 6、看集資人的主體資格 對于集資人的主體資格,也就是自然人犯罪還是單位犯罪的問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》第二條、第三條的規(guī)定,如果個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的,或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,以實(shí)施犯罪為主要活動的,或者盜用單位名義實(shí)施犯罪,違法所得由實(shí)施犯罪的個人私分的,應(yīng)以自然人犯罪論處。再根據(jù)刑法第199條自然人犯集資詐騙罪可以判處死刑的規(guī)定,而根據(jù)刑法第200條規(guī)定單位犯罪并不對主管人員或直接負(fù)責(zé)人判處死刑。因此律師在解答當(dāng)事人咨詢時必須注意是自然人犯罪還是單位犯罪。 律師在解答當(dāng)事人咨詢時必須注意以上六點(diǎn),并應(yīng)結(jié)合其他情節(jié)對當(dāng)事人或其親屬進(jìn)行解答。 (二)刑事辯護(hù) 律師接受委托為當(dāng)事人進(jìn)行刑事辯護(hù)才是刑事辯護(hù)律師的用武之地。刑事律師在辦理集資詐騙案件過程中,應(yīng)從罪與非罪、此罪與彼罪并結(jié)合其它情節(jié)為當(dāng)事人進(jìn)行辯護(hù)。下面筆者結(jié)合辦案經(jīng)驗(yàn)對集資詐騙案件的辯護(hù)思路加以粗淺的探討。 1、行為人是否具有非法占有的主觀目的 上文已從學(xué)理的角度論述了非法占有的應(yīng)然含義,下面筆者試從實(shí)務(wù)角度并結(jié)合有關(guān)司法解釋及相關(guān)規(guī)定分幾個方面論述行為人的非法占有的主觀目的。 (1)集資人是否攜款逃跑 從實(shí)踐來看,很多集資人集資到一定程度就與集資款一同消失,給投資人留下的只有租用的幾間辦公室或者根本什么都沒有。如果集資人攜帶集資款逃跑,認(rèn)定其具有非法占有的目的沒有疑問,其就是為了騙取投資人的資金歸自己所有。 (2)是否揮霍集資款 有的集資人騙來錢以后,不是為了經(jīng)營,也不是為了按時償還投資人,而是為了享受,進(jìn)行揮霍,比如用騙來的錢買豪宅、名車,住豪華賓館,高檔消費(fèi),大部分集資款已被集資人揮霍一空,根本無法償還投資人。如果集資人有這種行為,說明其根本就沒有歸還投資人的打算,從客觀上表現(xiàn)為沒有絲毫能力歸還集資人,當(dāng)然符合非法占有的主觀目的。 (3)是否利用集資款進(jìn)行犯罪活動 集資人如果利用集資款進(jìn)行犯罪活動,集資行為也就成為其后的犯罪行為的準(zhǔn)備活動,刑法不僅要打擊集資行為,更要打擊其后的犯罪行為?!吨腥A人民共和國反洗錢法》第二條規(guī)定“本法所稱反洗錢,是指為了預(yù)防通過各種方式掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的洗錢活動,依照本法規(guī)定采取相關(guān)措施的行為。”根據(jù)反洗錢法的規(guī)定,如果集資人騙取資金后進(jìn)行洗錢活動,其行為不僅構(gòu)成集資詐騙罪,也構(gòu)成洗錢罪,符合牽連犯的特征,應(yīng)“從一重從重處罰”而無須數(shù)罪并罰。因此應(yīng)按照集資詐騙罪定罪量刑,因?yàn)樾谭ǖ?99條規(guī)定了個人犯集資詐騙罪的可以判處死刑,而單位犯罪也可以對其主管人員或直接責(zé)任人員處以無期徒刑,這都高于洗錢罪的最高刑期十年。 對于集資人利用集資款進(jìn)行犯罪活動并不能說明集資人具有非法占有的主觀目的,還要看能否歸還投資人?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》與最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》規(guī)定的并非一致,后者認(rèn)為只要集資人利用集資款進(jìn)行犯罪活動就具有非法占有的主觀目的,筆者以為這樣規(guī)定不妥,其不只是客觀歸罪,更是將客觀表現(xiàn)與主觀目的混為一談,不容易區(qū)分非法吸收公眾存款罪中行為人利用吸收的存款進(jìn)行犯罪活動與集資詐騙罪中行為人利用集資款進(jìn)行犯罪活動,因?yàn)槿绻駨暮笳?,就不存在非法吸收公眾存款罪中行為人利用吸收的存款進(jìn)行犯罪活動,一律是集資詐騙罪。所以,筆者以為:認(rèn)定集資人是否有非法占有的主觀目的,不僅要看是否利用集資款進(jìn)行犯罪活動,還要看有無償還的可能。 (4)是否明知沒有歸還能力而騙取集資款的 對于集資人是否明知自己沒有歸還能力應(yīng)結(jié)合集資人自身的情況、對外宣傳的內(nèi)容以及科學(xué)研究數(shù)據(jù)分析來看,不能只看到最后的結(jié)果就認(rèn)定集資人明知沒有歸還能力。從實(shí)踐來看,真正的“明知沒有歸還能力”大都是集資人根本就不打算投資某一項(xiàng)目,或虛構(gòu)某一項(xiàng)目,或借他人項(xiàng)目進(jìn)行吹虛,或其投資項(xiàng)目根本就不可行,或其投資項(xiàng)目根本就沒有或很少的利潤回報(bào),總之,集資人就是為了通過虛構(gòu)或虛夸利潤回報(bào)來騙取集資款,其目的就是為了通過騙獲取集資款的所有權(quán)。 從有關(guān)案例來看,集資人主觀上根本就不想騙,只是由于客觀上出現(xiàn)了沒有償還能力的情況,對于這種情況,不能簡單地認(rèn)為集資人具有非法占有的主觀目的。因?yàn)椋紫冗@部分集資人中大多數(shù)沒有騙的故意,他們的目的是為了發(fā)展企業(yè),只是由于當(dāng)前的金融環(huán)境,對于企業(yè)借貸,尤其是民營企業(yè)借貸非常難,一個企業(yè)為了維系,沒有充足的資金是無法運(yùn)營的,因此有些人在沒有辦法的情況下鋌而走險向民間借貸,而借貸的回報(bào)如果太低又沒人愿意借,到后來集資人只能高于銀行同期貸款幾倍甚至幾十倍的利息來回報(bào)投資人,但這些人往往手握利潤可觀的項(xiàng)目,在集資伊始就預(yù)算出通過項(xiàng)目利潤可以返還投資人。不過到后來,由于經(jīng)營風(fēng)險導(dǎo)致無力償還,這種結(jié)果使得集資人似乎具有非法占有的主觀目的,但筆者以為這樣的客觀歸罪不符合刑法罪刑法定原則,也擴(kuò)大了刑法對集資詐騙罪的打擊范圍。其次也要結(jié)合實(shí)際案情看行為人是否編造虛假的項(xiàng)目投資進(jìn)行騙。“明知沒有歸還能力”的落腳點(diǎn)就在“騙”上,如果集資人知道自己的項(xiàng)目的利潤回報(bào)完全可以償還投資人,那么其主觀上并不具有騙的故意。對于行為人有無“騙”的故意,應(yīng)結(jié)合其項(xiàng)目的自身情況、科學(xué)研究的數(shù)據(jù)分析并結(jié)合集資人對外的宣傳來探討。如果集資人所要投資的項(xiàng)目經(jīng)有關(guān)部門出具了可行性研究報(bào)告,并且經(jīng)科學(xué)研究認(rèn)為其利潤可觀,完全可以按時歸還投資人投資的本金及利息,并且其在對外宣傳上沒有過分夸大、沒有虛假宣傳、沒有鼓吹投資人,那么其“騙”的客觀行為表現(xiàn)就不能成立,即使后來因?yàn)榻?jīng)營原因陷于困境,也不能認(rèn)定集資人是在“騙”,也就不能認(rèn)定行為人具有非法占有的主觀目的。 2、行為人客觀上是否實(shí)施了詐騙方法 行為人的主觀心理反映在其客觀行為表現(xiàn)上,如果行為人以非法占有為目的進(jìn)行集資必然會捏造事實(shí)、隱瞞真相實(shí)施詐騙行為。在集資詐騙罪中,行為人都是使用的相同方法,即給予高額回報(bào)來騙取集資款,但編造的能夠創(chuàng)造高額回報(bào)的項(xiàng)目卻五花八門,有的以養(yǎng)殖為名,謊稱繁殖快、銷售率高、市場前景可觀來騙;有的以生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品為名,謊稱產(chǎn)品獲得專利、已經(jīng)壟斷市場為名來騙;有的以投資房地產(chǎn)開發(fā)等大型項(xiàng)目為名實(shí)施詐騙,等等。行為人實(shí)施這種詐騙的方法絕大多數(shù)是子虛烏有。因此,律師在辦理集資詐騙案件時應(yīng)注意集資人的投資項(xiàng)目是否真實(shí)、資料宣傳是否符合、數(shù)據(jù)預(yù)測是否科學(xué),以此來確定集資人的否將其非法占有的主觀故意表現(xiàn)在實(shí)施詐騙的客觀行為上。 3、行為人集資的數(shù)額是否確切 公訴機(jī)關(guān)的起訴書中均會提到集資人騙取的集資款數(shù)額,這也是對集資人定罪量刑的依據(jù)。起訴書中的集資款數(shù)額是依據(jù)“司法會計(jì)鑒定”得出來的,對于司法會計(jì)鑒定,辯護(hù)律師不僅要注意委托機(jī)關(guān)、鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人資格等司法鑒定所要求的形式要件,還要注意鑒定結(jié)論做出的依據(jù)。 在對集資詐騙案件的數(shù)額進(jìn)行鑒定中,鑒定機(jī)構(gòu)通常會將集資人所集的款項(xiàng)全部累計(jì)相加算作集資詐騙數(shù)額,這就需要注意,其中存在著不合理之處。比如:投資人投入10萬元,按事先約定,集資人應(yīng)一年內(nèi)分十次返還本金并歸還50%的利息。按合同約定的返還期限到期后,集資人第一次應(yīng)返還15000元,然后投資人這將15000元投入到集資人手中,這是第二資投資;在投資人第二次領(lǐng)取第一次投入的本金和利息15000元的同時又要領(lǐng)取第二次投入的15000元的本金和利息2250元,與此同時,投資人又進(jìn)行了第三次投資,即將15000元和2250元又投入到集資人手中;待到第三次領(lǐng)取本金和利息時,既能領(lǐng)到第一次投入后返還的15000元,又能領(lǐng)到第二次投入后返還的2250元,還能領(lǐng)到第三次投入后返還的2587.5元,合計(jì)19837.5元。從這三次投入的本金來看,投資人共向集資人投入152087.5元,其實(shí)投資人真正投入的本金只有10萬元,即多出半倍的集資款,而如果從返還三次后就不再返還來看,集資人騙取的只有80162.5元。司法實(shí)踐中,公訴機(jī)關(guān)提供的“司法會計(jì)鑒定”往往將集資數(shù)額認(rèn)定為152087.5元,公訴機(jī)關(guān)的起訴書也就認(rèn)定集資人騙取152087.5元,而投資人真正損失的只有80162.5元,也就是說集資人騙取的集資款只有80162.5元。根據(jù)最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》法[2001]8號“在具體認(rèn)定金融詐騙犯罪的數(shù)額時,應(yīng)當(dāng)以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算。對于行為人為實(shí)施金融詐騙活動而支付的中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣等,或者用于行賄、贈與等費(fèi)用,均應(yīng)計(jì)入金融詐騙的犯罪數(shù)額。但應(yīng)當(dāng)將案發(fā)前已歸還的數(shù)額扣除”的規(guī)定,在認(rèn)定集資人的集資數(shù)額時,應(yīng)將已歸還的及重復(fù)投資的部分扣除,剩余未歸還的才應(yīng)是集資詐騙數(shù)額,按照上面舉例來說,集資詐騙數(shù)額只有80162.5元。 根據(jù)《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》(國務(wù)院第247號令)第十八條“因參與非法金融業(yè)務(wù)活動受到的損失,由參與者自行承擔(dān)”的規(guī)定,非法集資本身是違法行為,投資人向集資人投資的行為本身就是在幫助集資人實(shí)施犯罪行為,因此其利益不受法律保護(hù),也就是說對于投資人獲得的高額利息和以此利息作為本金投入所返還的本金和利息是不受國家法律保護(hù)的,即屬于非法收入。在集資詐騙案件中,集資人的行為是在“騙”取投資人合法所有的財(cái)產(chǎn),而并非包括非法所得的財(cái)產(chǎn),這樣才侵犯了公民的合法財(cái)產(chǎn)所有權(quán),否則如果認(rèn)為非法收入也屬于侵犯公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán),那么就與我國的憲法及其他法律保護(hù)公民合法財(cái)產(chǎn)所有權(quán)相違背。因此,在計(jì)算集資詐騙案件的數(shù)額時必須扣除投資人用非法收入投入的資金數(shù)額。 4、是否有其他從輕、減輕情節(jié) 對于刑事辯護(hù)律師來說,為當(dāng)事人進(jìn)行辯護(hù)不僅要說事實(shí)、講法律,更要結(jié)合當(dāng)事人的實(shí)際情況進(jìn)行辯護(hù),如是否是初犯,是否有悔罪表現(xiàn)、是否有自首情節(jié)、是否有立功行為等結(jié)合案件事實(shí)來為當(dāng)事人辯護(hù)。 (三)律師辯護(hù)的最高價值取向 集資詐騙罪的辯護(hù)律師不僅要為當(dāng)事人以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩進(jìn)行辯護(hù),還要盡量減輕當(dāng)事人所實(shí)施行為的社會危害性,即盡量減少投資者的經(jīng)濟(jì)損失,維護(hù)社會的和諧與穩(wěn)定,這是辯護(hù)律師辦理集資詐騙案件的最高價值取向。 刑事律師辦理集資詐騙案件,不能簡單地為當(dāng)事人辯護(hù),更應(yīng)考虛集資人實(shí)施行為給社會造成的影響、給投資人造成的經(jīng)濟(jì)損失。在一個法治國家里,辯護(hù)律師依法應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人辯護(hù),以保障法律所賦予當(dāng)事人接受辯護(hù)的權(quán)利,但由于集資人實(shí)施行為的社會危害性不僅是騙取投資人的資金,更讓眾多的投資人血本無歸,傾家蕩產(chǎn),憤恨的投資者往往不會反思投機(jī)的行為,相反卻會圍堵政府、法院,上訪、鬧事屢見不鮮,嚴(yán)重地影響了國家機(jī)器的正常運(yùn)轉(zhuǎn)、社會的和諧與安定。因此辯護(hù)律師在辦理集資詐騙案件過程中要在維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的同時盡最大努力減輕投資人經(jīng)濟(jì)損失。 五、結(jié) 語 律師辦理集資詐騙案件,不僅考驗(yàn)律師辦案的能力,更是檢驗(yàn)律師為社會和諧穩(wěn)定而努力的社會責(zé)任感。因此刑事律師不僅要為自己的當(dāng)事人負(fù)責(zé),更應(yīng)盡其所能肩負(fù)社會和諧與穩(wěn)定的社會責(zé)任。 |
|