作者  祝明新

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外漂人員，即與事業(yè)單位長(zhǎng)期失去聯(lián)系、下落不明但未解除人事關(guān)系的人員。據(jù)初步調(diào)查，許多事業(yè)單位有外漂人員，尤其是一些實(shí)力雄厚的高校、醫(yī)院、科研機(jī)構(gòu)等單位，有的竟達(dá)上百人。目前，在大力推行事業(yè)單位崗位設(shè)置管理等人事制度改革和編制實(shí)名制管理的新形勢(shì)下，許多事業(yè)單位迫切需要與外漂人員解除人事關(guān)系，但由于政策法規(guī)不熟悉或適用不當(dāng)，經(jīng)常陷入“剪不斷，理還亂”的兩難境地。本文就事業(yè)單位如何通過(guò)法律途徑解決這個(gè)難題進(jìn)行了探討。

一、事業(yè)單位外漂人員產(chǎn)生的原因及其弊端

外漂人員絕大多數(shù)是歷史原因形成的，既有政策方面的因素，又有時(shí)代的背景。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，全國(guó)上下是大一統(tǒng)的國(guó)家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位，人事關(guān)系既單純又穩(wěn)定。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和改革開放的深入，人才流動(dòng)使人事關(guān)系多樣化。特別是在特定的歷史條件下，許多地方和部門為了促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，自行出臺(tái)了一些鼓勵(lì)事業(yè)單位職工保留人事關(guān)系下海經(jīng)商的“土政策”，客觀上也造就了一批“外漂人員”。這些外漂人員，有的是事業(yè)單位公派出國(guó)培訓(xùn)或留學(xué)結(jié)束后逾期不歸，有的是停薪留職下海經(jīng)商或自費(fèi)出國(guó)學(xué)習(xí)期滿逾期不歸，還有的是與單位發(fā)生糾紛后自行離職。由此帶來(lái)了一些列的問(wèn)題：

一是占用編制，影響單位發(fā)展。外漂人員雖不在崗，但由于未與單位解除人事關(guān)系，按照有關(guān)規(guī)定，不能核銷其編制。外漂人員長(zhǎng)期占用編制，加之，目前事業(yè)單位編制非常緊張，既不利于單位引進(jìn)急需的高層次人才，又阻礙了崗位設(shè)置管理等各項(xiàng)人事制度改革，影響了單位的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。

二是保險(xiǎn)費(fèi)多，單位負(fù)擔(dān)較重。由于不能核銷編制和正式解除人事關(guān)系，按照機(jī)關(guān)事業(yè)單位繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)的有關(guān)規(guī)定，單位仍需按照在職人員標(biāo)準(zhǔn)為“外漂”人員繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)等各類保險(xiǎn)費(fèi)用。他們雖然沒有“吃空餉”，但“空吃養(yǎng)老金”，給國(guó)家造成了較大的經(jīng)濟(jì)損失。以某市一醫(yī)院為例，截至2007年1月，該單位已為多名外漂人員支付了20多萬(wàn)元的養(yǎng)老保險(xiǎn)金。

三是埋下隱患，管理矛盾突出。外漂人員多年杳無(wú)音信，為單位的人事管理埋下了隱患，也積累了很多問(wèn)題。隨著時(shí)間的推移，以養(yǎng)老問(wèn)題為代表的諸多矛盾開始凸顯。許多上個(gè)世紀(jì)80年代脫離單位的“外漂人員”,目前已經(jīng)陸續(xù)達(dá)到了國(guó)家法定退休年齡，想著回歸到機(jī)關(guān)事業(yè)單位這個(gè)目前還算穩(wěn)定的“保險(xiǎn)箱”，其中不乏一些下海賺了大錢目前生活水平相當(dāng)不錯(cuò)的人員，那些生活境地不佳的人員要求回到單位辦理退休手續(xù)的愿望更加強(qiáng)烈。他們以沒與單位解除人事關(guān)系，仍是“單位的人”為由，要國(guó)家為其養(yǎng)老買單。

例如，中國(guó)人事出版社出版的《人事爭(zhēng)議仲裁制度探索與實(shí)踐》載有這樣一個(gè)案例，北京市宣武區(qū)法院以某事業(yè)單位沒有與一名出國(guó)多年的外漂人員解除人事關(guān)系并將其檔案轉(zhuǎn)出、因而存在一定過(guò)錯(cuò)為由，判決該單位為這名外漂人員辦理退休手續(xù)。無(wú)獨(dú)有偶，某市雜技團(tuán)一名與之失去聯(lián)系長(zhǎng)達(dá)二十多年的外漂人員，去年突然“冒”了出來(lái)，要求單位為其補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)、補(bǔ)發(fā)工資等，遭單位拒絕后提起人事爭(zhēng)議仲裁。

二、事業(yè)單位與外漂人員解除人事關(guān)系遇到的障礙

按照原人事部《事業(yè)單位試行人員聘用制度有關(guān)問(wèn)題的解釋》（國(guó)人部發(fā)〔2003〕61號(hào)），“事業(yè)單位與職工解除工作關(guān)系，適用辭職辭退的有關(guān)規(guī)定；實(shí)行聘用制度以后，事業(yè)單位與職工解除聘用合同，適用解聘辭聘的有關(guān)規(guī)定?！睋?jù)此，事業(yè)單位主動(dòng)與職工解除人事關(guān)系，可以選擇自動(dòng)離職、辭退和解聘。但事業(yè)單位使用上述任何一種辦法與外漂人員解除人事關(guān)系，都存在政策法規(guī)障礙。

（一）按自動(dòng)離職處理。這種處理方法的依據(jù)，是原人事部《全民所有制事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員和管理人員辭職暫行規(guī)定》（人調(diào)發(fā)〔1990〕19號(hào)）。該文件第十三條規(guī)定，“辭職應(yīng)按規(guī)定程序辦理手續(xù)，不得擅自離職。對(duì)擅自離職人員，要進(jìn)行批評(píng)教育，并分別不同情況妥善處理。符合本規(guī)定第五條、第七條可以辭職或經(jīng)批準(zhǔn)允許辭職的，要補(bǔ)辦辭職手續(xù)。其余的要?jiǎng)訂T返回。對(duì)拒不返回和拒不補(bǔ)辦手續(xù)的，按自動(dòng)離職處理，以后被其他單位錄用，工齡從重新錄用之日起計(jì)算?！睋?jù)此，單位對(duì)職工作自動(dòng)離職處理之前，首先“要進(jìn)行批評(píng)教育”。然而，事業(yè)單位與外漂人員既然已經(jīng)長(zhǎng)期失去聯(lián)系，就無(wú)法滿足作自動(dòng)離職處理的這一前置性程序要件。

（二）作辭退處理。這種處理方法的依據(jù)，主要有兩個(gè),一是原人事部《全民所有制事業(yè)單位辭退專業(yè)技術(shù)人員和管理人員暫行規(guī)定》（人調(diào)發(fā)〔1992〕18號(hào)）。該文件第三條第一款第四項(xiàng)規(guī)定，事業(yè)單位職工如果“無(wú)正當(dāng)理由連續(xù)曠工時(shí)間超過(guò)十五天，或一年內(nèi)累計(jì)曠工時(shí)間超過(guò)三十天的”，單位對(duì)“經(jīng)教育無(wú)效的專業(yè)技術(shù)人員和管理人員，可以辭退”。第十五條也明確規(guī)定，“辭退專業(yè)技術(shù)人員和管理人員必須嚴(yán)格依據(jù)本規(guī)定的條件和程序進(jìn)行?！睋?jù)此，單位對(duì)具備辭退要件的職工，只有“經(jīng)教育無(wú)效的”才能辭退。該處理辦法同自動(dòng)離職處理相似，事業(yè)單位與外漂人員既然聯(lián)系不上，也無(wú)法滿足作辭退處理的這一前置性程序要件。事實(shí)上，目前外漂人員所在事業(yè)單位也不想對(duì)其再進(jìn)行所謂的“批評(píng)教育”，以創(chuàng)造滿足作辭退或自動(dòng)離職處理的這種前置性程序要件，不愿讓外漂人員“重歸故里”。故單位也不愿通過(guò)“公告送達(dá)”的方式對(duì)外漂人員進(jìn)行“批評(píng)教育”——即便這種方式具有“擬制送達(dá)”的效力。二是原人事部《事業(yè)單位工作人員考核暫行規(guī)定》（人核培發(fā)〔1995〕153號(hào)）。該文件第十九條第一款第三項(xiàng)規(guī)定，“連續(xù)兩年考核被確定為不合格等次，又不服從組織安排或重新安排后年度考核仍不合格的，予以辭退?！钡?，事業(yè)單位根本無(wú)法對(duì)外漂人員按程序進(jìn)行年度考核，適用此規(guī)定辭退外漂人員明顯不合適。

（三）作解聘處理。這種處理方法的依據(jù)是國(guó)務(wù)院辦公廳《轉(zhuǎn)發(fā)人事部關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度意見的通知》（國(guó)辦發(fā)〔2002〕35號(hào)）。該文件第六部分“規(guī)范辭聘解聘制度”規(guī)定，受聘人員“連續(xù)曠工超過(guò)10個(gè)工作日或者1年內(nèi)累計(jì)曠工超過(guò)20個(gè)工作日的”或“未經(jīng)聘用單位同意，擅自出國(guó)或者出國(guó)逾期不歸的”，“聘用單位可以隨時(shí)單方面解除聘用合同”。問(wèn)題是，即使單位嚴(yán)格按照規(guī)定的條件和程序作出了解聘決定，但外漂人員既然與單位長(zhǎng)期失去聯(lián)系且下落不明，解聘決定就存在著“送達(dá)不能”的問(wèn)題，因而其效力處于待定狀態(tài)。況且，外漂人員因?yàn)殚L(zhǎng)期與單位失去聯(lián)系，很可能根本不知道單位已實(shí)行聘用制，也就無(wú)法與單位簽訂聘用合同，認(rèn)定其與單位存在著事實(shí)聘用關(guān)系進(jìn)行解聘，比較牽強(qiáng)。

（四）作其他處理。除上述三種途徑外，有些事業(yè)單位嘗試通過(guò)以下幾種途徑與外漂人員解除人事關(guān)系。

一是向法院申請(qǐng)宣告外漂人員死亡。這種處理方法的依據(jù)是《中華人民共和國(guó)民法通則》。該法第二十三條的規(guī)定, “公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他死亡：(一)下落不明滿四年的；(二)因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的。戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算?！睋?jù)此，有的事業(yè)單位提出，可以“具有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的利害關(guān)系人”的身份，向法院申請(qǐng)宣告外漂人員死亡。但最高人民法院的《關(guān)于失蹤人的工作單位能否向人民法院申請(qǐng)宣告失蹤人死亡的批復(fù)》（1986年2月18日），明確否定了這種做法。

二是對(duì)外漂人員作除名處理。有的單位提出，可以對(duì)外漂人員作除名處理。但“除名”是企業(yè)按照《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》（1982年4月10日國(guó)務(wù)院公布，已于2008年1月25日被國(guó)務(wù)院令第516號(hào)廢止）執(zhí)行的。原勞動(dòng)人事部《關(guān)于國(guó)家行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲暫行規(guī)定中幾個(gè)問(wèn)題的解答》（勞動(dòng)人干〔1982〕160號(hào)）明確規(guī)定，“國(guó)家行政機(jī)關(guān)所屬事業(yè)單位，不執(zhí)行《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》。”原人事部辦公廳《關(guān)于機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人員辭職、辭退及自動(dòng)離職參加工作后工作年限計(jì)算問(wèn)題的復(fù)函》（人辦函〔1998〕101號(hào)）也明確規(guī)定，“原勞動(dòng)部勞辦發(fā)〔1995〕104號(hào)文件對(duì)企業(yè)‘除名’及‘自動(dòng)離職’人員工齡問(wèn)題作出的規(guī)定，只適用于企業(yè)，機(jī)關(guān)、事業(yè)單位不宜參照?qǐng)?zhí)行?！边€有的單位提出，既然《勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》（人社部令第2號(hào)）適用于處理第二條第二項(xiàng)規(guī)定的“事業(yè)單位與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關(guān)系以及履行聘用合同發(fā)生的爭(zhēng)議”，事業(yè)單位對(duì)外漂人員作除名處理就等于得到法律承認(rèn)。但筆者認(rèn)為，這種理解是明顯錯(cuò)誤的，經(jīng)不起推敲。例如，法院受理公民非法同居產(chǎn)生的民事糾紛，不等于將非法同居合法化。

三是對(duì)外漂人員公告送達(dá)解聘決定。有的單位提出，解聘決定可以通過(guò)新聞媒體公告送達(dá)。但這種送達(dá)方式是企業(yè)在對(duì)職工作自動(dòng)離職或曠工處理時(shí)，依據(jù)原勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于通過(guò)新聞媒介通知職工回單位并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問(wèn)題的復(fù)函》（勞辦發(fā)〔1995〕179號(hào)）作出的，并沒有政策法規(guī)規(guī)定可以適用于事業(yè)單位辭退職工。還有的單位提出，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》（法釋〔2008〕11號(hào)）第十條第一款第四項(xiàng)之產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷效力的規(guī)定，即“當(dāng)事人一方下落不明，對(duì)方當(dāng)事人在國(guó)家級(jí)或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級(jí)有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定”，從理論上據(jù)此可以推斷出，事業(yè)單位對(duì)外漂人員做出解聘決定并通過(guò)這種途徑予以公告，也能夠產(chǎn)生“擬制送達(dá)”的效力。但這個(gè)問(wèn)題還有待深入研究。

四是開除外漂人員。有的單位提出，外漂人員的外漂行為是一種長(zhǎng)期曠工行為，也是一種嚴(yán)重違反行政紀(jì)律的行為，依法可以給予開除處分。但是2006年1月1日《公務(wù)員法》施行后，作為各地制訂的事業(yè)單位工作人員獎(jiǎng)懲地方性政策法規(guī)基本依據(jù)的《國(guó)務(wù)院關(guān)于國(guó)家行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲暫行規(guī)定》（全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)1957年10月23日批準(zhǔn)、國(guó)務(wù)院1957年10月26日公布）、《國(guó)家公務(wù)員暫行條例》（國(guó)務(wù)院1993年8月14日公布）已被廢止,事業(yè)單位工作人員的獎(jiǎng)懲出現(xiàn)了法律空白。直到2006年12月，人事部、監(jiān)察部印發(fā)了《關(guān)于行政機(jī)關(guān)任命的事業(yè)單位工作人員違反紀(jì)律處分問(wèn)題的通知》（國(guó)人部發(fā)〔2006〕150號(hào)），但僅明確了對(duì)行政機(jī)關(guān)任命的事業(yè)單位工作人員違反紀(jì)律的處分辦法，對(duì)非國(guó)家行政機(jī)關(guān)任命的事業(yè)單位工作人員的紀(jì)律處分問(wèn)題，卻沒有作相應(yīng)規(guī)定。況且，事業(yè)單位開除工作人員，不僅在開除前要通知當(dāng)事人并聽取當(dāng)事人的申辯，而且必須在當(dāng)事人違紀(jì)后的一定的期限內(nèi)做出，并將處分決定送達(dá)當(dāng)事人，否則也是無(wú)效的。所以，事業(yè)單位目前想通過(guò)開除這種紀(jì)律處分與外漂人員解除人事關(guān)系，也行不通。

綜上所述，事業(yè)單位顯然很難通過(guò)各種“私力救濟(jì)”或“自助行為”，主動(dòng)與外漂人員解除人事關(guān)系；有違“程序正義”作出的自動(dòng)離職或沒有政策法規(guī)依據(jù)作出的除名等處理是無(wú)效的，仍然為日后的爭(zhēng)議埋下了隱患。

三、事業(yè)單位尋求人事爭(zhēng)議仲裁時(shí)的法律適用

人事爭(zhēng)議仲裁的主要任務(wù)，就是維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，為事業(yè)單位人事制度改革保駕護(hù)航。那么，人事爭(zhēng)議仲裁能否為事業(yè)單位與外漂人員解除人事關(guān)系掃清障礙呢？筆者認(rèn)為，目前只有人事爭(zhēng)議仲裁才能有效解決這個(gè)困擾事業(yè)單位的“疑難雜癥”。具體說(shuō)來(lái)，事業(yè)單位可以采取以下步驟與外漂人員解除人事關(guān)系。

第一步，事業(yè)單位申請(qǐng)人事爭(zhēng)議仲裁?！秳趧?dòng)人事爭(zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》第十七條規(guī)定:“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。”因此，事業(yè)單位應(yīng)全面客觀地做好證據(jù)的收集工作，及時(shí)提出人事爭(zhēng)議仲裁申請(qǐng)。對(duì)于單位實(shí)行聘用制之后產(chǎn)生的外漂人員，單位應(yīng)收集能夠證明外漂人員符合解聘條件的各種證據(jù)；對(duì)于單位實(shí)行聘用制之前產(chǎn)生的外漂人員，單位應(yīng)收集能夠證明外漂人員具備《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的用人單位可以解除勞動(dòng)合同情形的證據(jù)。比如,長(zhǎng)期曠工嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度，出國(guó)逾期不歸給單位造成重大損害等。

第二步，仲裁委受理案件后公告送達(dá)應(yīng)訴通知書等?！秳趧?dòng)人事爭(zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》第二十三條第三款明確規(guī)定，“仲裁期間的計(jì)算和仲裁文書的送達(dá)方式，仲裁委員會(huì)可以參照民事訴訟關(guān)于期間的計(jì)算和送達(dá)方式的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”而按照《民事訴訟法》第八十四條的規(guī)定，“受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無(wú)法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)六十日，即視為送達(dá)。”因此，仲裁委在受理案件后，依法可以對(duì)外漂人員公告送達(dá)應(yīng)訴通知書等。

第三步，仲裁委缺席裁決后公告裁決書內(nèi)容。按照《勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》第三十八條的規(guī)定，“被申請(qǐng)人收到書面通知，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁決?！币虼?，仲裁委在公告送達(dá)應(yīng)訴通知書而外漂人員拒不出庭的情況下，可以依法缺席裁決事業(yè)單位與外漂人員解除人事關(guān)系，并公告送達(dá)裁決書。

第四步，事業(yè)單位及時(shí)辦理有關(guān)手續(xù)。在仲裁裁決書發(fā)生法律效力后，事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定，做好與外漂人員解除人事關(guān)系后的其他工作。例如，及時(shí)到人事部門辦理外漂人員的編制核銷，并憑有關(guān)材料到勞動(dòng)保障部門辦理外漂人員養(yǎng)老保險(xiǎn)的停繳；按照《干部檔案工作條例》（中央組織部、國(guó)家檔案局1991年4月2日發(fā)布）做好外漂人員的檔案保管，或者按照中共中央組織部、人事部關(guān)于印發(fā)《流動(dòng)人員人事檔案管理暫行規(guī)定》的通知（人發(fā)〔1996〕118號(hào)），將外漂人員的檔案委托交人才代理。

通過(guò)以上四個(gè)步驟，事業(yè)單位與外漂人員的人事關(guān)系就解除了。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，《勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》猶如一場(chǎng)“及時(shí)雨”，為事業(yè)單位與外漂人員解除人事關(guān)系掃清了障礙，特別是解決了事業(yè)單位自行作出解除人事關(guān)系的決定“送達(dá)不能”的問(wèn)題。當(dāng)然，如果外漂人員在仲裁委公告送達(dá)應(yīng)訴通知書后出庭應(yīng)訴，或者在公告送達(dá)裁決書后不服向法院提起訴訟，那么問(wèn)題的解決就會(huì)進(jìn)入正常的法律渠道。值得一提的是，單位實(shí)行聘用制之前產(chǎn)生的外漂人員,人事爭(zhēng)議仲裁實(shí)體上可以適用《勞動(dòng)合同法》處理。

首先，理論上行得通。從行政管理學(xué)的角度，“人事”指在社會(huì)勞動(dòng)過(guò)程中，人與人、人與組織、人與事(工作)之間的相互關(guān)系?！痹谟?jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，對(duì)干部的管理就是人事管理，而“干部”的范圍包括了機(jī)關(guān)的工作人員、全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位中的管理人員和專業(yè)技術(shù)人員?！叭耸玛P(guān)系”是指“干部”與機(jī)關(guān)和全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位之間所發(fā)生的一種工作關(guān)系，具有濃厚的行政色彩。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，隨著事業(yè)單位人事制度改革的不斷深化，事業(yè)單位的人事管理發(fā)生了深刻變化?！叭耸玛P(guān)系”的行政色彩逐漸淡化，成為工作人員與用人單位之間發(fā)生的一種特殊的勞動(dòng)關(guān)系，它主要通過(guò)工作人員與事業(yè)單位雙方簽訂聘用合同而成立，要受一般勞動(dòng)基本法與行政管理關(guān)系這種特別權(quán)力關(guān)系的雙重調(diào)整或調(diào)節(jié)。當(dāng)外漂人員與事業(yè)單位的人事關(guān)系，特別權(quán)力關(guān)系不能有效調(diào)整時(shí)，應(yīng)該由一般勞動(dòng)法調(diào)整。

其次，法律上有依據(jù)。《勞動(dòng)合同法》第九十六條規(guī)定，“事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！倍凑杖耸虏哭k公廳《對(duì)江西省人事廳情況反映的答復(fù)意見函》（國(guó)人廳函〔2007〕153號(hào)）的說(shuō)明，“經(jīng)正式函請(qǐng)國(guó)務(wù)院法制辦及全國(guó)人大法工委明確，《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)人事部關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度意見的通知》（國(guó)辦發(fā)〔2002〕35號(hào)）是規(guī)范事業(yè)單位人員聘用合同的國(guó)務(wù)院辦公廳文件，屬于《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第九十六條中‘國(guó)務(wù)院另有規(guī)定’的范圍，有關(guān)事業(yè)單位人員聘用合同的訂立、履行、變更、解除或終止，應(yīng)當(dāng)適用該文件的規(guī)定。”

作為“國(guó)務(wù)院另有規(guī)定”范圍的國(guó)辦發(fā)〔2002〕35號(hào)文明確規(guī)定，“事業(yè)單位與職工應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)法律、政策和本意見的要求，在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，通過(guò)簽訂聘用合同，明確聘用單位和受聘人員與工作有關(guān)的權(quán)利和義務(wù)。”據(jù)此，事業(yè)單位(參照公務(wù)員法管理的除外)應(yīng)與所有職工包括未解除人事關(guān)系的外漂人員簽訂聘用合同。但是，該文件沒有對(duì)事業(yè)單位與外漂人員因長(zhǎng)期失去聯(lián)系無(wú)法簽訂合同如何處理作出規(guī)定，原人事部《事業(yè)單位試行人員聘用制度有關(guān)問(wèn)題的解釋》（國(guó)人部發(fā)〔2003〕61號(hào)）對(duì)職工因精神病等暫緩簽訂合同或在首次簽訂聘用合同時(shí)拒絕簽訂合同等情況有明確解釋，但也沒有涉及這種情況。所以，這種情況應(yīng)該適用《勞動(dòng)合同法》處理。

最后，司法上能銜接。早在2004年4月30日，最高人民法院《關(guān)于事業(yè)單位人事爭(zhēng)議案件適用法律等問(wèn)題的答復(fù)》(法函〔2004〕30號(hào))中指出，“人民法院對(duì)事業(yè)單位人事爭(zhēng)議案件的實(shí)體處理適用人事方面的法律規(guī)定，但涉及事業(yè)單位工作人員勞動(dòng)權(quán)利的內(nèi)容在人事法律中沒有規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》的有關(guān)規(guī)定。”山東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理事業(yè)單位人事爭(zhēng)議案件若干問(wèn)題的意見(試行)》(魯高法發(fā)〔2007〕39號(hào)) 也有類似的規(guī)定。所以，實(shí)體上適用勞動(dòng)法律法規(guī)處理事業(yè)單位與外漂人員解除人事關(guān)系的爭(zhēng)議，也能有效實(shí)現(xiàn)人事爭(zhēng)議仲裁與司法處理的銜接。

（作者系濟(jì)南市人事局人事爭(zhēng)議仲裁處主任科員）