上市公司的法人治理結構

根據(jù)《公司法》對股份有限公司和上市公司的法人治理結構的規(guī)定，股東大會是上市公司的最高權力機構，董事會是上市公司的最高執(zhí)行機構，監(jiān)事會是監(jiān)督機構，由董事會選任經(jīng)理，執(zhí)行董事會的相關決議，而且上市公司應當建立獨立董事制度和設立董事會秘書。圍繞著《公司法》的相關規(guī)定，證監(jiān)會頒布了一系列的規(guī)則、指導意見對上市公司的治理予以規(guī)范，如《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（2001年）、《上市公司治理行為準則》（2002年）《關于提高上市公司質(zhì)量的意見》（2005年）、《上市公司高級管理人員培訓工作指引》（2005年）《上市公司章程指引》（2006年）、《上市公司股東大會規(guī)則》（2006年）等。

而且上海證券交易所（以下簡稱上交所）、深圳證券交易所（以下簡稱深交所）也制定了相關規(guī)則、辦法，促使上市公司的法人治理結構日趨完善。上海證券交易所制定的規(guī)則、管理辦法有：《上海證券交易所上市公司獨立董事培訓管理辦法》（2006年）、《上海證券交易所上市公司監(jiān)事會議事示范規(guī)則》（2006年）、《上海證券交易所上市公司董事會議事示范規(guī)則》（2006年）、《上海證券交易所上市公司董事會秘書管理辦法（試行）》（2007年）、《上海證券交易所上市公司董事會秘書資格管理辦法》（2008年）、《上海證券交易所上市公司董事會秘書考核辦法》（2008年）、《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2008年修訂）》等。深圳證券交易所制定的規(guī)則、管理辦法主要有：《獨立董事備案辦法》（2006年）、《深證證券交易所股票上市規(guī)則（2008年修訂）》《深證證券交易所上市公司董事會秘書及證券事務代表資格管理辦法》（2008年）、《深證證券交易所獨立董事備案辦法（2008年修訂）》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》（2009年）等。

從以上的相關規(guī)定可以看出，上市公司與一般的股份有限公司最大的區(qū)別在于其法人治理結構不但受《公司法》的約束，而且要遵循證監(jiān)會、上交所或者深交所制定的相關規(guī)定。上市公司的股東大會、董事會、監(jiān)事會的召開與相關決議的發(fā)布都需要在上交所或者深交所備案，并且上市公司的獨立董事、董事會秘書必須通過上交所或者深交所的審核，獲得相應的資格方能接受聘任。

（一）股東大會

根據(jù)《上市股東大會規(guī)則》《上市公司章程指引（2006年修訂）》的規(guī)定，股東大會是上市公司的權力機構，對上市公司的重大事項如在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30%的事項、對公司運營影響較大的對外擔保行為等進行審議。上市公司的股東大會分為年度股東大會和臨時股東大會。年度股東大會每年召開1次,應當于上一會計年度結束后的6個月內(nèi)舉行。上市公司召開股東大會，應當聘請律師對會議的召集、召開程序、表決程序、出席會議人員的資格、召集人資格是否合法有效出具法律意見并公告。

而且根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2008年修訂）》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2008年修訂）》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》的相關規(guī)定，發(fā)出股東大會通知后，無正當理由，股東大會不得延期或者取消，股東大會通知中列明的提案不得取消。一旦出現(xiàn)延期或者取消的情形，召集人應當在原定召開日前至少二個交易日發(fā)布通知，說明延期或者取消的具體原因。延期召開股東大會的，還應當在通知中說明延期后的召開日期。股東大會會議期間發(fā)生突發(fā)事件導致會議不能正常召開的，召集人應當立即向交易所報告，說明原因并披露相關情況?！渡钲谧C券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》還要求律師為此出具的專項法律意見書。

《上海證券交易所股票上市規(guī)則》要求召集人在股東大會結束后，及時將股東大會決議公告文稿、股東大會決議和法律意見書報送交易所，經(jīng)交易所同意后披露股東大會決議公告。但是《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》則只要求在將股東大會決議公告文稿、股東大會決議和法律意見書報送交易所，交易所登記后即可披露股東大會決議公告。　

（二）董事會、監(jiān)事會

根據(jù)證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司治理準則》的規(guī)定，上市公司的董事會應具備合理的專業(yè)結構，其成員應具備履行職務所必需的知識、技能和素質(zhì)。在董事的選舉過程中，應充分反映中小股東的意見。股東大會在董事選舉中應積極推行累積投票制度。控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應當采用累積投票制。董事會應認真履行有關法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的職責，確保公司遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，公平對待所有股東，并關注其他利益相關者的利益。董事會向股東大會負責。上市公司治理結構應確保董事會能夠按照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定行使職權。上市公司董事會可以按照股東大會的有關決議,設立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人，審計委員會中至少應有一名獨立董事是會計專業(yè)人士。各專門委員會對董事會負責，各專門委員會的提案應提交董事會審查決定。

《上海證券交易所上市公司董事會議事示范規(guī)則（2006.5修訂）》中規(guī)定了董事會下設董事會辦公室，處理董事會日常事務。

上市公司的監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不低于1/3。監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。上市公司監(jiān)事會應向全體股東負責，對公司財務以及公司董事、經(jīng)理和其他高級管理人員履行職責的合法合規(guī)性進行監(jiān)督，維護公司及股東的合法權益。上市公司應采取措施保障監(jiān)事的知情權，為監(jiān)事正常履行職責提供必要的協(xié)助，任何人不得干預、阻撓。

《上海證券交易所上市公司監(jiān)事會議事示范規(guī)則》規(guī)定監(jiān)事會設監(jiān)事會辦公室，處理監(jiān)事會日常事務。

《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》均規(guī)定，上市公司召開董事會會議、監(jiān)事會會議，應當在會議結束后及時將董事會決議、監(jiān)事會決議（包括所有提案均被否決的董事會決議）報送上交所或者深交所。董事會決議應當經(jīng)與會董事簽字確認。監(jiān)事會決議應當經(jīng)與會監(jiān)事簽字確認。

（三）獨立董事

根據(jù)證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司治理準則》《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的規(guī)定，上市公司應按照有關規(guī)定建立獨立董事制度。獨立董事應獨立于所受聘的公司及其主要股東，不得在上市公司擔任除獨立董事外的其他任何職務。獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉義務，原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。獨立董事應按照相關法律、法規(guī)、公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權益不受損害。而且獨立董事應獨立履行職責，不受公司主要股東、實際控制人、以及其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。擔任獨立董事應當符合下列基本條件：（一）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格；（二）具有本《指導意見》所要求的獨立性；（三）具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（四）具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗；（五）公司章程規(guī)定的其他條件。

根據(jù)《深圳證券交易所獨立董事備案辦法》和上交所的《關于加強上市公司獨立董事任職資格備案工作的通知》的要求，獨立董事候選人應當按照中國證監(jiān)會“《上市公司高級管理人員培訓工作指引》及相關實施細則的通知”的規(guī)定，取得獨立董事資格證書。

上交所和深交所發(fā)布的《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》中都要求上市公司將獨立董事候選人的有關材料（包括但不限于提名人聲明、候選人聲明、獨立董事履歷表）報送交易所。公司董事會對獨立董事候選人的有關情況有異議的，應當同時向交易所所報送董事會的書面意見。在收到上述材料后五個交易日內(nèi)，對獨立董事候選人的任職資格和獨立性進行審核。對于交易所提出異議的獨立董事候選人，公司不得將其提交股東大會選舉為獨立董事，但可以作為董事候選人。

（四）董事會秘書

上市公司設董事會秘書,負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料管理,辦理信息披露事務等事宜。

而且根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》的規(guī)定，上市公司的董事會秘書，是公司與交易所之間的指定聯(lián)絡人。董事會秘書應當具備履行職責所必需的財務、管理、法律等專業(yè)知識，具有良好的職業(yè)道德和個人品質(zhì)，并取得交易所頒發(fā)的董事會秘書培訓合格證書。公司應當設立信息披露事務部門，由董事會秘書負責管理。董事會秘書對上市公司和董事會負責。而且上市公司應當保證董事會秘書在任職期間按要求參加交易所組織的董事會秘書后續(xù)培訓。

此外，上交所的《上海證券交易所上市公司董事會秘書管理辦法（試行）》中規(guī)定事會秘書的任職者，應具有大學?？疲ê瑢？疲┮陨袭厴I(yè)文憑，從事金融、法律、工商管理、股權事務等工作三年以上，業(yè)經(jīng)本所組織的董事會秘書培訓并取得本所頒發(fā)的《董秘資格培訓證書》。公司聘任的會計師事務所的會計師、律師事務所的律師、國家公務員及其他中介機構的人員不得擔任董事會秘書。董事會秘書資格培訓的時間不少于36課時,后續(xù)培訓的時間年均不少于24課時，由上交所所實行課時考核?！渡钲谧C券交易所上市公司董事會秘書及證券事務代表資格管理辦法》中對董事會秘書的資格、考核與后續(xù)管理作了較為詳細的規(guī)定。

（五）董事、監(jiān)事與高級管理人員

上市公司的董事應根據(jù)公司和全體股東的最大利益，忠實、誠信、勤勉地履行職責，應遵守有關法律、法規(guī)及公司章程的規(guī)定，嚴格遵守其公開作出的承諾。董事應積極參加有關培訓, 以了解作為董事的權利、義務和責任, 熟悉有關法律法規(guī), 掌握作為董事應具備的相關知識。若董事連續(xù)兩次未能親自出席,也不委托其他董事出席董事會會議,視為不能履行職責,董事會應當建議股東大會予以撤換。董事辭職生效或者任期屆滿,應向董事會辦妥所有移交手續(xù),其對公司和股東承擔的忠實義務,在任期結束后并不當然解除,在公司章程規(guī)定的合理期限內(nèi)仍然有效。

監(jiān)事應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負有忠實義務和勤勉義務,不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產(chǎn)。董事、經(jīng)理和其他高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

上市公司設經(jīng)理1名、副經(jīng)理若干名,由董事會聘任或解聘。在公司控股股東、實際控制人單位擔任除董事以外其他職務的人員,不得擔任公司的高級管理人員。

上交所和深交所所發(fā)布的《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》中都要求公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員在公司股票首次上市前，新任董事和監(jiān)事應當在股東大會或者職工代表大會通過相關決議后一個月內(nèi)，新任高級管理人員應當在董事會通過相關決議后一個月內(nèi)，簽署一式三份《董事（監(jiān)事、高級管理人員）聲明及承諾書》，并向交易所和公司董事會備案。聲明事項發(fā)生變化時（持有本公司股票的情況除外），董事、監(jiān)事和高級管理人員應當自該等事項發(fā)生變化之日起五個交易日內(nèi)，向交易所和公司董事會提交有關最新資料?！?/span>

根據(jù)上述的分析，上交所、深交所對于主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板的上市公司在法人治理結構方面的規(guī)定并沒有實質(zhì)性的區(qū)別。它們都是在《公司法（2005年修訂）》、證監(jiān)會發(fā)布的相關規(guī)定的指引下，對上市公司的法人治理結構進行更加細致的監(jiān)督與規(guī)范，力求上市公司的法人治理結構日益合理與完善。